ihale konusu hizmetin aksatılmadan yürütülebilmesi için gerekli bakım ve onarımlarının yapılarak idarenin ihtiyacının karşılanması gerektiği dikkate alındığında isteklilerin söz konusu giderler kalemi maliyetlerini belirleyerek tekliflerini oluşturabilecekleri hk

BAŞVURU SAHİBİ:

Dicle Temizlik Sosyal Hizmetler İnş. Turizm Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İETT İşletmeleri Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/80240 İhale Kayıt Numaralı “Şehiriçi Toplu Taşıma” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İETT İşletmeleri Genel Müdürlüğü tarafından 18.03.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şehiriçi Toplu Taşıma” ihalesine ilişkin olarak Dicle Temizlik Sosyal Hizmetler İnş. Turizm Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 10.03.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.03.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.03.2020 tarih ve 14899 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.03.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/546 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1.  İdarece yapılan “otobüs üretimi ve satışı” benzer iş belirlemesinin teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından Yönetmelik’te yer alan benzer iş tanımına aykırı olduğu,

2.  İhalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olduğu, ilgili mevzuat kapsamında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının gerçekleştirilemeyeceği,

3.  Cezaların toplam teklif tutarı üzerinden değil de teklif edilen birim fiyat üzerinden kesileceği düzenlemelerinin mevzuata aykırı olduğu,

4.  Çalıştırılacak personelin sayısına, ücret gruplarına, engelli personel çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, ulusal bayram ve resmi tatil çalışmasının miktarına yönelik düzenleme yapılmamasının isteklilerin aşırı düşük teklif açıklama durumunda objektif olmayan şartlarla karşılaşması sonucunu doğuracağı,

5.  Kesin teminat mektubunun süresinin belirlenmediği, bu durumun isteklileri teminat mektubu giderini hesaplamada tereddüde düşürdüğü,

6.  Teknik Şartname’de işe başlama tarihinden itibaren 120 gün içerisinde idare malı araçlarda yer alan eksiklik ve değişikliklerin yüklenici tarafından yerine getirileceği düzenlenmiş olmakla birlikte bu eksiklik ve değişikliklerin neler olduğunun belirlenmemesinin mevzuata aykırı olduğu ve isteklilerin aşırı düşük teklif açıklama durumunda objektif olmayan şartlarla karşılaşması sonucunu doğuracağı,

7) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1. ve 16.1.2’inci maddesinde sözleşmeye aykırı eylem halinde en az on gün süreli yazılı ihtarda bulunulması gerektiğinin düzenlenmediği, bu durumun Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 54’üncü maddesinde yer alan on günden az olmamak üzere süre verilmesi gerektiği yönündeki düzenlemeye aykırı olduğu, tüm bu sebeplerle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Uyuşmazlığa konu ihalenin İETT İşletmeleri Genel Müdürlüğü tarafından “Şehir içi Toplu Taşıma” işi olduğu, ihalenin 18.03.2020 tarihinde 5 isteklinin katılımıyla gerçekleştirildiği, başvuru sahibinin ihaleye teklif sunmadığı, ihalenin Beydağ Temizlik ve İlaçlama Hizmetleri Ticaret Limited Şirketi-Hanzade Kurumsal Personel Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin ise belirlenmediği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde  “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet Başvuru Süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini … izleyen günden itibaren başlar.” açıklaması yer almaktadır.

hususlara yönelik başvuru süresi geçirildikten sonra 11.03.2020 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin (e) bendinde “1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.1’inci maddesinde “ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.” şeklinde tanımlanmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin şehir içi toplu taşıma işi olduğu, işin kapsamında Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde düzenlendiği üzere idareye ait 345 Adet Otokar marka Kent 290LF model araç ve 50 Adet adet Karsan marka Avancity S Plus (Körüklü) model araç ile yakıt bedeli yükleniciye ait olmak üzere idarece belirlenen güzergâhlarda ve programa uygun olarak otobüsün işletilmesi, şehir içi toplu taşıma hizmetinin gerçekleştirilmesi, otobüslerin periyodik bakımlarının, arıza ve hasar onarımlarının, garaj içi parklanmalarının, araçların servise hazır olması için ikmal ve temizlenmelerinin, yol yardım hizmeti, garaj açık ve kapalı alanlarının temizliklerinin, yakıt dahil her türlü sıvı (likit) ürünlerin ikmalinin ve her türlü araç ve garaj işletme operasyonlarının yapılacağı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin  “ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliğinde olduğu” iddiasına yönelik olarak, 13.05.2020 tarih ve 2020/UH.II-892 sayılı Kurul kararında “…ihale kapsamında yer verilen işler arasında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi uyarınca olması gereken “kabul edilebilir doğal bağlantı”nın bulunmadığı ve bir arada ihale edilmesinin mevzuata uygun olmadığı” tespit edildiğinden bu iddianın incelenmesinin gereğinin ve imkânının bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 5.4.4’üncü maddesinde “Cezalar

1. Aşağıda sayılan haller sözleşmeye aykırılık halleri olup, her bir fiilin işlenmesi halinde şartnamenin ilgili maddelerinde düzenlenen itiraz, savunma ve değerlendirme işleminin sonucunda verilen karar ve yapılacak tahakkuk gerçekleşecektir. Cezalar yer tesliminden itibaren 30 takvim gününden sonra başlayacaktır.
2. Servis oranının karşılanmaması durumunda; eksik araç başına “Servis Oranının Karşılanamaması” cezası uygulanacaktır. Servise mani hal taşıyan araçların servise verilip verilmeyeceğine idare yetkilileri karar verecektir. Servise mani araçların servise verilmesi durumunda yüklenicinin cezai sorumluluğu ortadan kalkmaz.

1. İdarenin kullandığı programlarda servise hazır beyan edildiği halde servise çıkamayan her araç servis oranı hesabında servise mani olarak değerlendirilecektir.
2. Ondalık küsuratlı servis sayıları yukarıya ötelenecektir. (Örneğin 92,03 servis vermesi gerekiyorsa 93 araç hazırlanması gerekmektedir.)

3. Servise hazır olarak beyan edildiği halde arızalı olduğu için servise çıkamayan veya geç çıkan araçlara araç başı “Servise Hazır Beyan Edilen Arızalı Araç” cezası uygulanacaktır.
4. Servise hazır olarak belirtilen araçlarda kirli araç tespit edilmesi durumunda yükleniciden araç servise çıkana kadar aracı temizlemesi istenebilir. İdare personeli, yüklenici firmanın servise hazır araç beyanından sonra araç servis çıkış saatine kadar herhangi bir sürede denetim yapabilir. Araç iç ve dış temizliği tam olarak yapılmamış olan her araç için “Temizlenmeyen Araç” cezası uygulanacaktır. İdarenin aracı servise vermesi cezai müeyyideyi ortadan kaldırmaz.

5.4.4.5. Sefer zayii cezası; Aşağıda tabloda verilen nedenlerden dolayı seferin yapılamaması veya yarım kalması durumunda herbir sefer için “sefer zayisi cezası” uygulanır. Araç bilgisayarları, yakıt ikmal (Aracın tam depo menzilinden fazla km yaptığı durumlarda ceza uygulanmayacaktır), bu kapsamın dışında tutulacaktır.

5.4.4.6. Garaja Gönderme Cezası; Serviste arızalanan aracın arızası giderilemeyerek garaja gönderilecek olursa sefer zayisi cezasına ek olarak (sefer zayisi var ise) garaja dönen her araç için “Arızalı Aracı Garaja Gönderme” cezası uygulanacaktır. Arızalı araç gün içinde tamir edilmesi halinde servis yedeği araç olarak kullanılabilir. Arızalı aracın Çekici ve Kurtarıcı ile garaja veya uygun lokasyona çekilmesi halinde “Arızalı Aracı Garaja Gönderme” yerine “Çekici ve Kurtarıcı Bedeli” hakedişinden kesilir.

5.4.4.7. Hasar veya arıza kaydı açılan ve/veya garaja gönderilen her araç için (garaja gönderildiği zamanın) bir gün sonrasından başlamak üzere 15 gün içerisinde arızası giderilemeyen araç başına 16. günden itibaren,, 60 gün içerisinde hasarı giderilemeyen araç başına 61. günden itibaren günlük olarak “Zamanında Giderilemeyen Arıza ve Hasar” cezası uygulanır. Araçların hasar ve arıza onarımlarında geçen süreleri servis oranlarına dâhildir. Hasar veya arıza onarımlarında geçen sürelerinde servis oranına dahil edilir.

5.4.4.8. Yüklenicin araçlara yakıt koymaması veya eksik yakıt koymasından kaynaklanan yolda kalması durumunda araç başına “Eksik Yakıt” ceza uygulanır. (Tam depoda araç 450 km yapmaktadır.) Aracın eksik yakıttan yolda kalması ve çekici kullanılması halinde “Eksik Yakıt” ve “Çekici ve Kurtarıcı Bedeli” hakedişinden kesilir.

5.4.4.9. İdarenin sahip olduğu veya olacağı kalite belgeleri veya yönetim sistemi ile ilgili (EYS, 5S, vb.) iç ve dış tetkiklerde görülen uygunsuzluklar yüklenici tarafından düzeltilecektir. Tespit edilen ve 15 gün içerisinde giderilemeyen her uygunsuzluk için “EYS Uygunsuzluğu” cezası uygulanacaktır. Ayrıca 16. Günden itibaren giderilemeyen her uygunsuzluk için gün başına “Geciken EYS Uygunsuzluğu” cezası uygulanacaktır. 15 günde düzeltilemeyecek kapsamlı iş ve işlemler için İdare gerek görüldüğü takdirde ilave süre verilebilir.

5.4.4.10. İş Sağlığı ve Güvenliği ekipmanlarının kullanılmadığının tespiti halinde (eldiven, maske, gözlük, ayakkabı, baret, yüksekte çalışma ekipmanı vb) her uygunsuzluk başına “İSG Uygunsuzluğu” cezası uygulanır.

5.4.4.11. Yüklenici aracın servis esnasında arıza (ücret toplama, yolcu bilgilendirme sistemi dahil), hasar, kaza, yangın, vandalizm, terör olayları, gibi durumlarda 120 dk içinde araca müdahale etmemesi halinde veya sisteme kaydı doğru girmemesi durumunda arıza takip sistemi üzerinden Zamanında Müdahale Edilmeme kaydı oluşturulabilir, bu durumda “Zamanında Müdahale Edilmeme” cezası uygulanır.

5.4.4.12. Teknik Şartname ve eklerinde bulunan fakat cezai maddesi bulunmayan her bir madde ve uygunsuzluk için, madde ve uygunsuzluk başına günlük “Diğer Uygunsuzluklar” cezası uygulanır.

5.4.4.13. İdare tarafından istenen belge ve dokümanların İdareye teslim edilmemesi halinde her hak ediş döneminde “Belge ve Doküman Eksikliği” cezası uygulanır.

5.4.4.14. Ana kompanent tamir ve onarımlarında, araç orijinali veya araç üreticisinin onayladığı yedek parçalar veya ana kompanent üreticilerinin onayladığı yedek parçaların kullanılmadığının tespiti halinde her bir değişen parça için “Ana Kompanent Kullanmama” cezası uygulanır.

5.4.4.15. Ön akslarda hiçbir şart altında kaplama veya tamir işlemi yapılmış lastik kullanılmayacaktır. Diğer aks lastiklerinde ise hiçbir şart altında bir seferden fazla kaplama işlemi yapılmayacaktır. Maddeye uygun lastik kullanılmadığının tespiti halinde her lastik başına “Uygun Lastik Kullanmama” cezası uygulanır.

5.4.4.16. Araçlara ait kamera kayıt görüntülerini talep etmesi halinde 24 saat içinde Yüklenici kayıtları İdareye teslim edecektir. Görüntünün İdareye teslim edilememesi halinde araç başına “Kamera Kayıt Cezası” cezası uygulanacaktır. (Kamera kayıt sisteminin kaza ve hasarda tamamen kullanılmaz hale gelmesi durumu hariç.)

5.4.4.17. Motorin türleri ve spektleri konusunda TÜPRAŞ standart değerlerine uygun yakıt temin edilmemesi halinde “Uygunsuz Akaryakıt” cezası uygulanır.

5.4.4.18. Yüklenici her seferinde hedeflenen saatte hareket edecektir. Hedef saatten -1 + 3 dakika aralığındaki sapmalar dakik sayılacaktır. Hedef saatten sapılan her bir sefer için aşağıdaki aralıkların karşısında belirtilen ceza karşılığının sözleşme tutarına çarpılması sonucu çıkan değer kadar ceza tahakkuk edilecektir.

5.4.4.19. Cezalar tablosu ve diğer cezalar

Her bir uygunsuzluk için aşağıdaki tabloda belirtilen ceza karşılığının sözleşme bedeline çarpılması sonucu çıkan değer kadar ceza tahakkuk edilecektir.

düzenlemeleri,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10000 ‘den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak

16.1.1.1. Sözleşme konusu işi, idarece kendisine verilen toplu taşımacılık işinin tamamını veya bir kısmını yavaşlatmak, durdurmak veya durdurmakla tehdit etmek,
16.1.1.2. Çalışanlarını, diğer özel toplu taşıma operatörlerini ve çalışanlarını örgütlemek, idare aleyhine kışkırtmak, toplantı düzenlemek, gösteri yürüyüşü yapmak, idare aleyhine yapılan toplantı veya gösteri yürüyüşüne katılmak, toplu ulaşım hizmetini yavaşlatmak, durdurmak üzere eylem yapmak veya eylem yapmaya teşvik etmek, organize etmek,
16.1.1.3. İdare çalışanları veya diğer toplu taşımacılık operatörlerinin çalışanlarını kendi menfaatleri için ayartmak, idare aleyhine kendi lehine davranışta bulunmasını sağlamak,
16.1.1.4. Sözleşme konusu toplu taşımacılık işini idare dışındaki diğer lastik tekerlekli toplu taşıma operatörleri lehine savsaklamak, duraklatmak, durmak, gerçekleşmesini imkânsız veya zorlaştırmak, işbirliği içinde davranmak,

16.1.1.5. Hak ediş hesaplamalarına esas bilgi ve belgeleri bilerek yanlış düzenlemek, idareyi ve çalışanlarını yanıltacak gerçeğe aykırı beyanda bulunmak veya belge düzenlemek, vermek,

16.1.1.6. İdarece düzenlenen bilgi, kayıt ve belgeleri bozmak, tağyir etmek, yanlış düzenlenmesini sağlayacak eylem ve hareketlerde bulunmak hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1’nci maddede belirtilen haller dışında kalan Teknik şartnamenin cezalar başlıklı 5.4.4. maddesinde belirtilen hükümler uygulanacaktır. Teknik şartnamedeki tabloda yer alan başlıklar altındaki cezalar yer tesliminden itibaren 30 takvim gününden sonra başlayacaktır. Ceza skalasındaki birim km fiyatı hesaplamasında, ihale başlangıç birim fiyatı esas alınacaktır.
16.1.2.1 Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Yüzde 0,01 tutarında ceza uygulanacaktır.
16.1.2.2.Yukarıda belirtilen kriterler ile şartname belirtilen ceza miktarları dışında kalan hususların yüklenici tarafından şartnameye uygun olarak yerine getirilmediği durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin On binde 1 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede cezaların Teknik Şartname’de ve Sözleşme Tasarısı’nda teklif edilen birim fiyat üzerinden değil, sözleşme bedeli üzerinden kesileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapılan incelemede ihale dokümanında çalıştırılacak personelin sayısına, ücret gruplarına, engelli personel çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, ulusal bayram ve resmi tatil çalışmasına yönelik herhangi bir düzenleme yapılmadığı görülmüştür. Bu çerçevede tarif edilen işlerin kaç personel çalıştırılacağı, bu personelin hangi ücret skalasında çalıştırılacağı, engelli personel çalıştırılıp çalıştırılmayacağı, ulusal bayram ve resmi tatillerde hizmetin kaç personelle sağlanmaya devam edileceği hususunun işin şartnamelerine uygun olarak gerçekleştirilmesi yükümlülüğü kapsamında yüklenicinin sorumluluğunda bulunduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının da reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir.

32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve  kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

 b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

 İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

 Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinin altıncı fıkrasında “Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in eki Ek-7’de yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde  “11.1. Kesin teminat :

11.1.1.Yüklenici bu işe ilişkin olarak ……….. (rakam  ve yazıyla) …………………….. kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi …../…/…. tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.” hükmü yer almaktadır.

İncelemeye konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde işin süresi “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 12 (on iki) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” şeklinde belirlenmiştir.  

Aynı Tasarı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “Teminata ilişkin hükümler

11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak …………………………………………….. (rakam ve yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../…. tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemeleri uyarınca kesin teminat mektupları süresinin ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenmesi gerektiği, ancak idare tarafından hazırlanan ihale dokümanında sözleşme tasarısı ve kesin teminat standart formunda kesin teminat geçerlilik süresinin belirtilmediği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesinin altıncı fıkrasında, kesin teminat mektuplarının süresinin, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirleneceği hükme bağlanmış, aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenerek sözleşme tasarısına yazılması gerektiği belirtilmiştir.

İncelenen ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat mektubu süresinin boş bırakıldığı ve bu şekilde teminat süresi belirlenmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesi ile aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesine uygun olmadığı anlaşılmakla birlikte, kesin teminat süresine ilişkin bu durumun, sözleşmeye davet yazısında, bir başka ifadeyle sözleşmeye davet aşamasında idarece giderilebileceği anlaşılmıştır. Öte yandan, kesin teminat süresinin teklif fiyatlarının oluşturulmasına engel olacağı ileri sürülebilse de; her şeyden önce, 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesinde kesin teminatın ne şekilde iade edileceği hükme bağlanmış, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.4’üncü maddesinde de aynı yönde hükme yer verilmiştir. Tip Sözleşme’nin 20’nci maddesinde, teslim ve muayene işlerinin ne kadar süre içinde yapılması gerektiğinin dokümanda belirtilmesi gerektiği düzenlenmiş, Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği’nde kabul başvurusunun ne zaman yapılacağı ve başvuru sonrasında sürecin ne şekilde ilerleyeceği belirlenmiştir.

İşe ait Sözleşme Tasarı’nın 20’nci maddesinde “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar

20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere İETT İşletmeleri Genel Müdürlüğü Otobüs İşletme Dairesi Başkanlığı adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (on) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır.”

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, “Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği” ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 30 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi yapılarak, işin tamamlanmasının ardından yüklenicinin bir dilekçe ile idareye başvuracağı, idarenin bu dilekçenin idareye ulaşması üzerine on iş günü içinde işi teslim alacağı, işin teslim edildiği tarihten itibaren otuz iş günü içerisinde muayene ve kabul yapılarak kesin hesap raporunun çıkarılacağı belirtilmiştir. Ayrıca başvuruya konu işbu işte herhangi bir garanti süresi de öngörülmediği anlaşılmıştır.

İhale dokümanında yer verilen düzenlemelerden, ihale konusu işin süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden teklif alınan bir iş olması nedeniyle, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 26.2’nci maddesi uyarınca işin devamı sırasında işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün olmadığı hususu ile Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinde işin tamamlanmasının ardından işin kabulünün ne kadarlık süre içerisinde yapılacağının belirlendiği hususu dikkate alındığında işin kabulünün ne zaman yapılabileceğinin hesaplanabilir nitelikte olduğu sonucuna varılmış olup, bu veriler esas alınarak kesin teminat süresinin isteklilerce hesaplanabileceği, ayrıca bu durumun tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına ve eşit şartlarda değerlendirilmesine engel olmadığı, ilaveten kesin teminat süresinin sözleşme tasarısında belirtilmemesine ilişkin eksikliğin, sözleşmeye davet yazısında giderilebileceği göz önünde bulundurularak, bu durumun esasa etkili olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak sigorta, ulaşım, vergi, resim ve harç giderleri ile KİK payı isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Yüklenicinin faaliyetleri ile ilgili tüm işletme giderleri (her türlü personel gideri, servis, yemek, elektrik, su, doğalgaz, arıtma tesisi, garaj ısıtma-soğutma-havalandırma sitemleri, kalibrasyon gerektiren tüm cihaz ve aletler ile bu aletlerin kalibrasyon ücretleri, ortam ölçümleri, yol yardım hizmeti, jeneratör ve forklift yakıtı vs.) yükleniciye ait olacaktır.

25.3.2. Yukarıda belirtilen giderlerin dışında ihale dokümanında belirtilen hususların şartnamesine uygun olarak yerine getirilebilmesi için gerekli bütün giderler yükleniciye aittir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin eki “Araç Aksiyonları” başlıklı Ek-4’ün “Otokar araç aksiyonları” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1 Araçların şoför mahalline yer teslimine müteakip 120 gün içinde, araç üzerindeki otomatik yangın söndürme sistemine uygun mühürlü kapak altına konmuş buton vasıtası ile yangın söndürme sistemini manuel de devreye sokacak sistem yapılacaktır.

1.2 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçlardaki otomatik yangın söndürme sistemine ait yangın tüplerinin test raporları (tüp basınç testi ve söndürme sıvısının kalite ve ömür) İdareye teslim edilecek ve tüplerin üzerine test rapor bandrolü işlenecektir.

1.3 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların arka kaput bölgesine İdarenin uygun gördüğü en az iki bölgeye yangın söndürme tüpleri ile kaput açmadan müdahale edilebilmesi için en ez 5-10cm çapında delikler açılacaktır. Açılan deliklere kırılabilir plastik türevi malzeme ile kapak yapılacaktır. Kapak üzerine dış ortam şartlarından ve fırçalardan etkilenmeyecek malzemeden yangın tüpü sembollü sticker veya boya uygulaması yapılacaktır.

1.4 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların yangın tüpleri, ecza çantaları ve yangın battaniyeleri üzerine çıkmayan boya veya yapıştırma ile araç kapı numaraları yazılacaktır.

1.5 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde, araçların gaz ve fren pedalı bölümünü aydınlatacak şekilde ledli ışık tesisatı çekilecektir. Işık kontak 1 pozisyonuna bağlı olacak olup şoförün algısını dağıtmayacak şekilde konumlandırılacaktır. Ayrıca fren pedalına basınca yanacak led lamba uygulaması yapılacak olup, frene basıldığında kırmızı ışık yanacak bu ışık şoför üstü kameradan görülecek şekilde pedalların olduğu bölgeye yerleştirilecek.

1.6 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların ön kamera kapaklarına DOM kamera kapağı takılacaktır.

1.7 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araç ön solda bulunan 4’lü karşılıklı koltukların (engelliler için ayrılan erişimli koltuklar) pedleri veya ped kumaşları (sırt ve oturma) üzerinde yaşlı, engelli, hamile ve çocuklu kadın desenli pedler veya kumaşlar ile değiştirilecektir.

1.8 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların yangın tüplerinin bağlantı kayışları ve bağlantı klipsleri çabuk açılır plastik toka ile yenilenecektir. Tokaların kayış gerdirme özelliği olacaktır.

1.9 Sözleşmeye müteakip 120 gün içinde aşağıdaki tabloda verilen parçalar araç orijinali yeni parçalar ile değiştirilecek çıkan parçalar İdareye teslim edilecektir.

1.10 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların ön sol bölümünde bulunan 13F57-36782-AA numaralı acil durum butonu iptal edilecek ve aracın sol yanında veya ön bölümünde aynı özellikli mantar buton haline dönüştürülecektir.

1.11 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların direksiyonları leke yapmayan ve çıkmayan kaplama malzemesi ile kaplanacaktır.

1.12 Yer teslimine müteakip 180 gün içinde araçların üst profil birleşimlerinde, sunroof çevresinde, tavan klima petek bölgesinde bulunan silikonlar yenilenecek, ön gabari lambaları sökülüp tabanları silikonlanacak ve sunroof sızdırmazlık contası yenilenecektir.

1.13 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların şoför koltuğu emniyet kemeri sağ alt bağlantı aparatı kısaltılarak koltuk oturma seviyesine getirilecektir. ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “KARSAN marka AVANCITY S PLUS (Körüklü) model araç aksiyonları” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1 Araçların şoför mahalline yer teslimine müteakip 120 gün içinde, araç üzerindeki otomatik yangın söndürme sistemine uygun mühürlü kapak altına konmuş buton vasıtası ile yangın söndürme sistemini manuel de devreye sokacak sistem yapılacaktır.

2.2 Yer Teslimine müteakip 120 gün içinde araçlardaki soğutma suyu radyatörleri araç orijinali yeni parçalar ile değiştirilecek çıkan parçalar İdareye teslim edilecektir.

2.3 Yer Teslimine müteakip 120 gün içinde araçların dizel partikül filtreleri temizlenecektir. (Temizleme işlemi basınçlı hava ve uygun solüsyonlar kullanılarak fırınlama işlemiyle yapılacaktır temizleme işlemi sonrası filtre iç yüzey durumu ve geçirgenlik değişimi idareye raporlanacaktır. İdare temizlik sonrası iç yüzey yıpranmaları artan ve basınç değerleri düşük olan filtrelerin değişimini talep edebilir.)

2.4 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçlardaki otomatik yangın söndürme sistemine ait yangın tüplerinin test raporları (tüp basınç testi ve söndürme sıvısının kalite ve ömür) İdareye teslim edilecek ve tüplerin üzerine test rapor bandrolü işlenecektir.

2.5 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların arka kaput bölgesine İdarenin uygun gördüğü en az iki bölgeye yangın söndürme tüpleri ile kaput açmadan müdahale edilebilmesi için en ez 5-10cm çapında delikler açılacaktır. Açılan deliklere kırılabilir plastik türevi malzeme ile kapak yapılacaktır. Kapak üzerine dış ortam şartlarından ve fırçalardan etkilenmeyecek malzemeden yangın tüpü sembollü sticker veya boya uygulaması yapılacaktır.

2.6 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların yangın tüpleri, ecza çantaları ve yangın battaniyeleri üzerine çıkmayan boya veya yapıştırma ile araç kapı numaraları yazılacaktır.

2.7 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde, araçların gaz ve fren pedalı bölümünü aydınlatacak şekilde ledli ışık tesisatı çekilecektir. Işık kontak 1 pozisyonuna bağlı olacak olup şoförün algısını dağıtmayacak şekilde konumlandırılacaktır. Ayrıca fren pedalına basınca yanacak led lamba uygulaması yapılacak olup, frene basıldığında kırmızı ışık yanacak bu ışık şoför üstü kameradan görülecek şekilde pedalların olduğu bölgeye yerleştirilecek.

2.8 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araç ön solda bulunan 4’lü karşılıklı koltukların (engelliler için ayrılan erişimli koltuklar) pedleri veya ped kumaşları (sırt ve oturma) üzerinde yaşlı, engelli, hamile ve çocuklu kadın desenli pedler veya kumaşlar ile değiştirilecektir.

2.9 Yer teslimine müteakip 120 gün içinde araçların yangın tüpleri İdare tarafından belirlenecek ulaşımı kolay bir yere alınacak, bağlantı kayışları ve bağlantı klipsleri çabuk açılır plastik toka ile yenilenecektir. Tokaların kayış gerdirme özelliği olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin 1.3’üncü maddesine göre sözleşme kapsamındaki otobüslerin arıza ve hasar onarımlarının yapılacağının belirtildiği, buna ek olarak Ek Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında araçların bakım ve onarımlarına ilişkin 120 gün içerisinde yapılacak işlere detaylı bir biçimde yer verildiği, söz konusu madde düzenlemelerinden yapılacak bakım ve onarım işlerinin açıkça anlaşıldığı, herhangi bir sayıya yer verilmesine gerek bulunmadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren bir firmanın Teknik Şartname’deki bilgileri esas alarak ve İdari Şartname’nin 12’nci maddesinde belirtildiği üzere işin yapılacağı yeri incelemek suretiyle öngörüde bulunmasının ve ortaya çıkabilecek maliyet kalemlerini dikkate alarak teklif oluşturmasının mümkün olduğu, ayrıca basiretli tacirler tarafından ihale konusu hizmetin aksatılmadan yürütülebilmesi için gerekli bakım ve onarımlarının yapılarak idarenin ihtiyacının karşılanması gerektiği dikkate alındığında, isteklilerin söz konusu giderler kalemi maliyetlerini belirleyerek tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

        a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

        b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

        Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin  feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı 54’üncü maddesinde “Sözleşme yapıldıktan sonra yüklenicinin taahhüdünden vazgeçmesi veya taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde, idarenin göndereceği bir uyarı yazısı ile ve nedenleri açıkça belirtilerek gereğinin yapılması için kendisine on günden az olmamak üzere belirli bir süre verilir. Verilen bu süre, sözleşme süresini etkilemeyeceği gibi gecikme cezasının uygulanmasını da engelleyemez.

Bu süre içinde yüklenici, uyarı yazısındaki talimata uymazsa ayrıca protesto çekmeğe ve hüküm almağa gerek kalmaksızın idare, sözleşmeyi feshetmek hak ve yetkisine sahip olur…” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1’inci maddesinin 26 nolu dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

…(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Aynı Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise “16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İşe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10000’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak

16.1.1.1. Sözleşme konusu işi, idarece kendisine verilen toplu taşımacılık işinin tamamını veya bir kısmını yavaşlatmak, durdurmak veya durdurmakla tehdit etmek,
16.1.1.2. Çalışanlarını, diğer özel toplu taşıma operatörlerini ve çalışanlarını örgütlemek, idare aleyhine kışkırtmak, toplantı düzenlemek, gösteri yürüyüşü yapmak, idare aleyhine yapılan toplantı veya gösteri yürüyüşüne katılmak, toplu ulaşım hizmetini yavaşlatmak, durdurmak üzere eylem yapmak veya eylem yapmaya teşvik etmek, organize etmek,

16.1.1.3. İdare çalışanları veya diğer toplu taşımacılık operatörlerinin çalışanlarını kendi menfaatleri için ayartmak, idare aleyhine kendi lehine davranışta bulunmasını sağlamak,

16.1.1.4. Sözleşme konusu toplu taşımacılık işini idare dışındaki diğer lastik tekerlekli toplu taşıma operatörleri lehine savsaklamak, duraklatmak, durmak, gerçekleşmesini imkânsız veya zorlaştırmak, işbirliği içinde davranmak,

16.1.1.5. Hak ediş hesaplamalarına esas bilgi ve belgeleri bilerek yanlış düzenlemek, idareyi ve çalışanlarını yanıltacak gerçeğe aykırı beyanda bulunmak veya belge düzenlemek, vermek,

16.1.1.6. İdarece düzenlenen bilgi, kayıt ve belgeleri bozmak, tağyir etmek, yanlış düzenlenmesini sağlayacak eylem ve hareketlerde bulunmak

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve doküman düzenlemeleri kapsamında Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1 ve 16.1.2’nci maddelerinin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1’inci maddesinin 26 no’lu dipnotunun (3) no’lu düzenlemesine uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle de yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.