|
BAŞVURU SAHİBİ:
Etap İnşaat Mühendislik Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Arazi Toplulaştırma ve Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/579391 İhale Kayıt Numaralı “Kars Arpaçay Ovası Sulaması AT ve TİGH Projesi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Arazi Toplulaştırma ve Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 11.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kars Arpaçay Ovası Sulaması AT ve TİGH Projesi” ihalesine ilişkin olarak Etap İnşaat Mühendislik Ltd. Şti.nin 17.01.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.01.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.01.2022 tarih ve 4520 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.01.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/133 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname düzenlemelerine göre ihale konusu işin tamamına “İş Ortaklığı” olarak teklif verilmesinin mümkün olmadığı, sadece konsorsiyum olarak teklif verilebileceği, anılan Şartname ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümleri uyarınca ihale konusu işe konsorsiyum olarak teklif verilmesinin mümkün olduğu, şikayete konu ihaleye konsorsiyum olarak teklif verebilmek için “Konsorsiyum Beyannamesi” verilmesinin zorunlu olduğu, konsorsiyum olarak ihaleye teklif verilmesi neticesinde katılım ve yeterlilik belgelerinin sunulması, hazırlanması, imzalanmasının iş ortaklığına göre ihaleye katılımdan farklı olduğu, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından bu şartlara aykırı olarak iş ortaklığı oluşturularak verilen teklifin kabul edilmesinin mümkün olmadığı,
İdareye yapılan şikayet başvurusu sonucunda verilen cevap yazısının hukuki dayanaktan yoksun olduğu, idarece, ihale üzerinde bırakılan isteklinin konsorsiyum olarak ihaleye katılabilmesi için gerekli yeterlik şartlarına ilişkin belgeleri sunduğu ve şartların anılan istekli tarafından sağlandığı belirtilmiş olsa da, isteklinin EKAP üzerinden iş ortaklığı olarak teklif verdiği, bu nedenle EKAP üzerinden her bir konsorsiyum ortağının ayrı ayrı beyan edilmesi gereken belgeleri sunulduğu kabulü yapılmasının mümkün olmadığı, konsorsiyum olarak EKAP üzerinden ihaleye katılımın, İdari Şartname’ye göre yeterlik ve katılım şartları bakımından her bir ortağın teklif verdiği kısım için belirlenen asgari yeterlilik kriterlerini sağlamak için yeterlik kriterlerine ilişkin belgelerin ayrı ayrı sunulması gerekeceği, sonuç olarak idare tarafından konsorsiyum olarak ihaleye katılım için zorunlu olan yeterlik ve katılım şartlarını sağlamayan bir iş ortaklığı üzerine ihalenin bırakılmış olmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Ortak girişim: İhaleye katılmak üzere birden fazla gerçek veya tüzel kişinin aralarında yaptıkları anlaşma ile oluşturulan iş ortaklığı veya konsorsiyumları,
İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,
İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları, konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “… (2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.
…
(7) İşin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda; konsorsiyumların ihaleye katılıp katılamayacağının, katılabilecekler ise işin uzmanlık gerektiren kısımlarının ihale veya ön yeterlik ilanı ile ihale veya ön yeterlik dokümanında belirtilmesi zorunludur. Konsorsiyumlar tarafından yeterlik belgelerinin nasıl sunulacağı idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ayrıca belirtilir. Konsorsiyumların katılabileceği ihalelerde, konsorsiyum ortağı tarafından birden fazla kısma teklif verilebilir.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İş ortaklığı” 32’nci maddesinde “(1) Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş ortaklığı oluşturmak suretiyle her türlü ihaleye katılabilir.
(2) İş ortaklığını oluşturanlar, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yapar.
(3) İş ortaklığı başvuru veya teklifiyle birlikte pilot ortağın da belirlendiği İş Ortaklığı Beyannamesini vermek zorundadır.
(4) İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş ortaklığında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir. Ortakların hisse oranları İş Ortaklığı Beyannamesinde gösterilir.
(5) İş ortaklıklarının ihaleye katılabilmek için sunacakları belgelerin belirlenmesinde ve yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmede, bu Yönetmeliğin İkinci Kısmında yer alan düzenlemeler esas alınır.
(6) İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur. Bu sözleşmede ortakların hisse oranları ve pilot ortak ile diğer ortakların işin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu olduğu açıkça belirtilir.” hükmü,
Söz konusu Yönetmelik’in “Konsorsiyum” başlıklı 33’üncü maddesinde “(1) İdare, konsorsiyumların ihaleye katılıp katılamayacağını, katılabilecekleri ihalelerde ise işin farklı uzmanlık gerektiren kısımlarını ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtir.
(2) Konsorsiyum, başvuru veya teklifiyle birlikte koordinatör ortağın belirlendiği Konsorsiyum Beyannamesini vermek zorundadır.
(3) Konsorsiyumların ihaleye katılabilmek için sunacakları belgelerin belirlenmesinde ve yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmede bu Yönetmeliğin İkinci Kısmında yapılan düzenlemeler esas alınır.
(4) İhalenin konsorsiyum üzerinde kalması halinde, konsorsiyum tarafından sözleşme imzalanmadan önce noter onaylı konsorsiyum sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur. Bu sözleşmede, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve işin yerine getirilmesinde, koordinatör ortak aracılığıyla aralarında koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.12’nci maddesinde “Arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmetlerine ilişkin yapım işleri AXX grubunda yer almakta olup, anılan yapım işlerinin arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımı ile bir arada ihale edilmesinin zorunlu olması durumunda; işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmı ile yapım işi uzmanlığı gerektiren kısımlarının ayrı ayrı belirlenerek ihalenin konsorsiyumlara açık olarak yapılması ya da ihale dokümanında; anılan yapım işleri ile arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımının tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirildiği bir işe ilişkin deneyim belgesi olmayan yapım müteahhitlerinin, işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmını, alt yükleniciye yaptıracağını belirtmek suretiyle ihaleye katılabilmesine imkân verecek düzenlemenin yapılması gerekmektedir. Bu kapsamda;
a) İhalenin konsorsiyumlara açık olarak yapılması durumunda; arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme mühendislik hizmet işi deneyimi olan hizmet sunucuları ile AXX grubu iş deneyimi olan yapım müteahhitleri konsorsiyum kurmak suretiyle ihaleye katılabilecekleri gibi arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiler de ihaleye katılabileceklerdir.
b) İhalenin konsorsiyumlara açık yapılmaması durumunda; arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiler ihaleye katılabilecekleri gibi AXX grubu iş deneyimi olan yapım müteahhitleri, tekliflerinde işin mühendislik hizmeti gerektiren kısmını alt yükleniciye yaptıracaklarını belirtmeleri durumunda ihaleye katılabileceklerdir.” açıklaması,
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Kars Arpaçay Ovası Sulaması At ve Tigh Projesi
b) Türü: Yapım işleri
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): 2011A02-1354 (2011A020… toplulaştırma ve TİGH )
d) Kodu:
e) Miktarı: Kars ili Arpaçay İlçesine Bağlı 15, Susuz İlçesine bağlı 7 ve Merkez İlçeye bağlı 1 olmak üzere toplam23 adet Köy/Mahallede 22.000 Ha alanda Arazi Toplulaştırma ve Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri İşleri Yapılacaktır.
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kars ili Arpaçay İlçesine Bağlı 15, Susuz İlçesine bağlı 7 ve Merkez İlçeye bağlı 1 olmak üzere toplam23 adet Köy/Mahalle” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.
…
7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:
Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.12 maddesinin a bendi; “İhalenin konsorsiyumlara açık olarak yapılması durumunda; arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme mühendislik hizmet işi deneyimi olan hizmet sunucuları ile AXX grubu iş deneyimi olan yapım müteahhitleri konsorsiyum kurmak suretiyle ihaleye katılabilecekleri gibi arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiler de ihaleye katılabileceklerdir” gereği, aşağıdaki düzenleme yapılmıştır.
I. Kısım Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri(İnşaat) İşleri İçin: Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan AXX işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.
II. Kısım Arazi Toplulaştırma(Mühendislik) İşleri İçin: Arazi Toplulaştırma ve tarla içi geliştirme mühendislik hizmetlerine ait iş deneyim belgeleri, benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi,
Söz konusu Şartname’nin “İş Ortaklığı” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verebilir.
16.2. İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş ortaklıklarında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir.
16.3. İş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verecek istekliler, iş ortaklığı yaptıklarına dair pilot ortağın da belirtildiği, iş ortaklığı beyannamesini teklif mektubu ekinde sunacaklardır.
16.4. İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde, iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin İdareye verilmesi zorunludur.
16.5. İş ortaklığı sözleşmesinde, ortakların hisse oranları ve pilot ortak ile diğer ortakların işin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları belirtilecektir.” düzenlemesi,
Bahsi geçen Şartname’nin “Konsorsiyum” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. Birden fazla gerçek ve/veya tüzel kişi konsorsiyum oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verebilir.
İşin uzmanlık gerektiren kısımları:
I. Kısım Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri(İnşaat) İşleri
II. Kısım Arazi Toplulaştırma(Mühendislik) İşleri
İstekliler:
I. Kısım Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri(İnşaat) İşleri ve II. Kısım Arazi Toplulaştırma(Mühendislik) işlerine ait istenen koşulları tek başına sağlayan istekliler her iki kısma da ayrı ayrı teklif vermek zorundadır.
I. Kısım Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri(İnşaat) İşleri ve II. Kısım Arazi Toplulaştırma(Mühendislik) işlerinden sadece birine teklif veremezler. Ancak ve ancak konsorsiyum oluşturarak teklif vermek zorundadırlar. İş ortaklıklarında; işin tamamına iş ortaklığı olarak teklik veremezler. İşin kısımlarından birine veya her ikisine ortaklık kurmak suretiyle konsorsiyum oluşturmak zorundadırlar.
17.2. Konsorsiyum olarak teklif veren isteklinin, teklif mektubunda, konsorsiyum ortaklarının işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedeller ayrı ayrı yazılacaktır. Konsorsiyum ortakları birden fazla kısma da teklif verebilir. Konsorsiyum ortaklarının işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedellerin toplamı, konsorsiyumun toplam teklif bedelini oluşturacaktır.
17.3. Konsorsiyum oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verecek istekliler, konsorsiyum oluşturduklarına dair koordinatör ortağı da belirtildiği konsorsiyum beyannamesini teklif mektubu ekinde sunacaklardır.
17.4. İhalenin konsorsiyum üzerinde kalması halinde, konsorsiyum tarafından, sözleşmenin imzalanmasından önce noter onaylı konsorsiyum sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur.
17.5. Konsorsiyum sözleşmesinde, konsorsiyumu oluşturan gerçek ve/veya tüzel kişilerin işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör ortak aracılığıyla aralarında koordinasyonu sağlayacakları belirtmelidir.” düzenlemesi,
“Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,
“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 11.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile e-teklif alınarak gerçekleştirildiği, ihale konusu işin adının “Kars Arpaçay Ovası Sulaması Arazi Toplulaştırma ve TİGH Projesi” olduğu, anılan ihalede 106 adet ihale dokümanı indirildiği, ihaleye 49 istekli tarafından teklif sunulduğu, 07.01.2022 ihale komisyonu kararı ile ihalenin Mordoğan İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Doğuş 2000 İnş. Makina Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ise Etap İnşaat Mühendislik Ltd. Şti. olarak belirlendiği anlaşılmaktadır.
Bu karar üzerine, ihalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli olan başvuru sahibi tarafından idareye şikayet başvurusu yapıldığı, idarenin 21.01.2022 tarihli ve 1955577 sayılı cevabi yazısında “…Söz konusu ihalede en uygun 1. teklif sahibi isteklinin yukarıda belirtilen yeterliklerin tamamını sağladığı tespit edilmiştir. Ancak; e-ihalelerde konsorsiyum kurulması hususunda EKAP ta eksiklikler bulunmaktadır.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler başlıklı kısımda; 29. Maddenin 7. Fıkrasında ” İşin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda; konsorsiyumların ihaleye katılıp katılamayacağının, katılabilecekler ise işin uzmanlık gerektiren kısımlarının ihale veya ön yeterlik ilanı ile ihale veya ön yeterlik dokümanında belirtilmesi zorunludur. Konsorsiyumlar tarafından yeterlik belgelerinin nasıl sunulacağı idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ayrıca belirtilir. Konsorsiyumların katılabileceği ihalelerde, konsorsiyum ortağı tarafından birden fazla kısma teklif verilebilir.” şeklinde düzenlendiği halde EKAP ta bu mümkün olamamaktadır. Bu nedenle yeterlik bilgileri tablosu diğer hususlar bölümünde konsorsiyumu nasıl oluşturduklarına ilişkin açıklama yapmaları durumunda bu açıklama dikkate alınarak değerlendirilmektedir. Burada istekliler bir fiili yetersizlik durumuyla karşılaşmaktadırlar ve yukarıda yönetmelik hükümlerine uygun teklif sunmaları ve ihalenin uhdelerinde kalması halinde sözleşmeden önce konsorsiyum sözleşmesini idaremize sunacaklarını beyan etmektedirler.
Bahse konu isteklide, konsorsiyum beyannamesini oluşturarak yeterlik bilgileri tablosunda diğer hususlar bölümüne açıkça yazmış olup, ihale komisyonu da bu açıklamalar doğrultusunda yeterliğini değerlendirerek ekonomik açıdan en düşük teklif olarak belirlemiştir…” şeklinde ifadeler yer verilmek suretiyle, başvuru sahibinin iddiasının yerinde görülmediği tespit edilmiştir.
E-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalede ekonomik açıdan en avantajlı isteklinin EKAP üzerinden sunduğu teklifinin iş ortaklığı beyannamesi kullanılmak suretiyle “İş Ortaklığı” olarak verildiği, diğer yandan iş ortaklığını oluşturan her bir ortak tarafından ayrı ayrı olmak üzere sunulan yeterlik bilgileri tablolarının “diğer belgeler” satırında ise “Konsorsiyum Beyannamesi ( Sözleşme Aşamasında İmzalanıp Kuruma Teslim Edilecektir. ), Sistem Konsorsiyum Hatası Verdiği İçin 1. Kısım Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri ( İnşaat ) İşleri : %100 Doğuş 2000 İnşaat Makina Ticaret ve Sanayi Ltd. Şti. teklifi : ( 25.058.163,00 TL) 2. Kısım Arazi Toplulaştırma (Mühendislik) İşleri: Pilot Firma % 50 Mordoğan İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. teklifi : (3.174.418,50 TL ) + Özel Ortak % 50 Doğuş 2000 İnşaat Makina Ticaret ve San. Ltd. Şti. teklifi : ( 3.174.418,50 TL ) Konsorsiyumu Kurulmuştur. Mordoğan İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Mühendislik Bölümünün Tamamını İş Bitirme Olarak Karşıladığı İçin Doğuş 2000 İnşaat Makina Ticaret ve Sanayi Ltd. Şti. % 40 Benzemez İş Bitirme Belgesi Olan 2011/210561-612897-4-1 Nolu İş Bitirmesini Kullanmıştır. İşin Konsorsiyum Koordinatörü Mordoğan İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.dir.” şeklinde ifadelere yer verildiği görülmüştür.
Başvuruya konu ihaleye katılan diğer isteklilerin ne şekilde teklif verdikleri hususunda EKAP üzerinden yapılan incelemede, ihaleye tek başına katılan isteklilerin bulunduğu, ihale üzerinde bırakılan isteklinin katılım gösterdiği şekilde iş ortaklığı beyannamesi kullanılarak iş ortaklığı olarak teklif veren isteklilerin bulunduğu, ayrıca konsorsiyum beyannamesi kullanılarak konsorsiyum şeklinde teklif veren istekliler (Serfen İnş. San. Tic. A.Ş. – Serpen İmar Ltd. Şti.) bulunduğu tespit edilmiştir.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine göre kural olarak gerçek ve/veya tüzel kişiler tek başına ihalelere teklif verebilecekleri gibi gerçek ve/veya tüzel kişiler arasında iş ortaklığı kurulmak suretiyle her türlü ihaleye teklif verilebilmektedirler. İşin uzmanlık gerektiren kısımları bulunması nedeniyle konsorsiyumlara açık olarak gerçekleştirilen ihalelerde ise sayılan katılım şekilleri yanında isteklilerin konsorsiyum oluşturarak teklif verilebileceği, iş ortaklığı kurulması halinde “İş Ortaklığı Beyannamesi”, konsorsiyum kurulması halinde ise “Konsorsiyum Beyannamesi” ile ihaleye katılım gösterileceği, ihalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde “İş Ortaklığı Sözleşmesi”nin, konsorsiyum üzerinde kalması halinde ise “Konsorsiyum Sözleşmesi”nin taraflarca imzalanarak sözleşme öncesinde idareye sunulması gerekmektedir.
İş ortaklığını oluşturan ortakların, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünden birlikte sorumlu olacakları, konsorsiyum ortakları ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarından sorumlu olacaklardır. Konsorsiyuma açık olarak gerçekleştirilen ihalelerde idareler tarafından işin uzmanlık gerektiren kısımlarının belirleneceği, konsorsiyum ortakları tarafından ilgili kısım ve/veya kısımlara teklif verilebileceği, ancak konsorsiyum ortaklarının birden fazla kısma teklif verebilmesi için her halükarda işin uzmanlık gerektiren kısım sayısının konsorsiyumu oluşturan ortak sayısından fazla olması gerektiği, işin uzmanlık gerektiren kısım sayısının asgari iki olabileceği, bu durumda oluşturulacak konsorsiyumda ortakların her birinin sadece kendi uzmanlık alanı ile ilgili kısma teklif verebileceği, konsorsiyum ortakları tarafından ayrı ayrı kısımlara verilen tekliflerin toplamının isteklinin teklif bedelini oluşturacağı anlaşılmaktadır.
İş ortaklığı olarak ihaleye teklif verilmesi halinde yeterlik kriterlerinin pilot ortak veya özel ortak olması durumu ile ortaklık oranına göre farklılık arz ettiği, örneğin iş deneyim kriteri için pilot ortağı istenen ihale konusu işe veya benzer işe uygun iş deneyim tutarının %80’ini özel ortağın ise %20’sini sağlaması gerektiği, pilot ortak tarafından istenen iş deneyim tutarının %100’ünün karşılanması halinde özel ortak tarafından istenen iş deneyim tutarının %40’ından az olmamak üzere ihale konusu işe veya benzer işe uygun olmayan iş deneyim belgesi sunulabilmektedir. Konsorsiyum olarak teklif verilmesi halinde ise ayrı ayrı konsorsiyum ortaklarının her birinin teklif verdiği kısma ilişkin yeterlik kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.12’nci maddesinde arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmetlerine ilişkin yapım işlerinin arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımı ile bir arada ihale edilmesinin zorunlu olması durumunda işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmı ile yapım işi uzmanlığı gerektiren kısımlarının ayrı ayrı belirlenerek ihalenin konsorsiyumlara açık olarak yapılması gerektiği ya da ihale dokümanında; anılan yapım işleri ile arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımının tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirildiği bir işe ilişkin deneyim belgesi olmayan yapım müteahhitlerinin, işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmını, alt yükleniciye yaptıracağını belirtmek suretiyle ihaleye katılabilmesine imkân verecek düzenlemenin yapılması gerektiği açıklanmıştır.
Başvuruya konu ihalenin kısmi teklife açık olmadığı, işin uzmanlık gerektiren kısımlarının bulunması ve Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.12’nci maddesi çerçevesinde ihalenin konsorsiyuma açık olarak gerçekleştirileceğine yönelik düzenlemelere yer verildiği, ihalenin uzmanlık gerektiren kısımlarının
“I.Kısım Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri(İnşaat) İşleri,
II. Kısım Arazi Toplulaştırma(Mühendislik) İşleri” şeklinde belirlenmiştir.
İdari Şartname’nin “Konsorsiyum” başlıklı 17’nci maddesinde sadece işin uzmanlık gerektiren kısımlarının belirtilmesi gerektiği, buna karşın anılan madde içeriğinde bu bilgilere ek düzenlemelerin yapıldığı, bu düzenlemelerde ihaleye isteklilerin tek başına veya konsorsiyum oluşturmak suretiyle teklif verebileceklerinin belirtildiği devamında ise ihaleye iş ortaklığı kurulmak suretiyle teklif verilemeyeceği belirtilmiştir.
İdari Şartname’nin “İş ortaklığı” başlıklı 16’ncı maddesinde ise birden fazla gerçek veya tüzel kişinin iş ortaklığı oluşturmak suretiyle teklif verebilecekleri düzenlenmiştir.
E-teklif alınan ihalelerde de mevzuatın genel kuralına uygun olarak istekliler tarafından tek başına veya iş ortaklığı şeklinde teklif verebildiği, konsorsiyuma açık ihalelerde ise konsorsiyum olarak teklif verilmesi mümkün olmaktadır. Mevcut ihaleye ilişkin EKAP üzerinden yapılan incelemede, yukarıda yer verildiği üzere her üç şekilde teklif verilebildiği görüldüğünden, ihalede isteklilerin teklif verme şekillerine yönelik sistemsel bir hata bulunmadığı açık olarak anlaşılmaktadır.
İdari Şartname’nin 17’nci maddesinde yer alan düzenlemeler tek başına dikkate alındığında mevcut ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilemeyeceği, tek başına veya konsorsiyum oluşturmak suretiyle teklif verilebileceği, ihale üzerinde bırakılan Mordoğan İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Doğuş 2000 İnş. Makina Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın e-teklifi incelendiğinde iş ortaklığı beyannamesi kullanılmak suretiyle ihaleye teklif verildiği, yeterlik bilgileri tablosunun “Diğer belgeler” satırında belirtilen ifadelere yer verilmiş olmasının anılan isteklinin konsorsiyum olarak teklif verdiği anlamına gelmeyeceği, aynı ifadeler içerisinde sistem hatası nedeniyle konsorsiyum olarak teklif verilemediği belirtilse de yukarıda izah edildiği üzere sistemsel bir hata bulunmadığı ve konsorsiyum olarak teklif verilebildiği, anılan isteklinin aynı beyanında mevzuatın iş ortaklığı oluşturulması halinde iş deneyim kriteri için özel ortağa tanınan istisnai durumun belirtildiği, bu hususunda konsorsiyumlarda her bir ortağın teklif verdiği kısma ilişkin yeterlik kriterini ayrı ayrı sağlaması gerektiği koşuluna uygun olmadığı, bu haliyle ihale komisyonu tarafından anılan isteklinin teklifinin geçerli kabul edilmesinin İdari Şartname’nin 17’nci maddesine ve mevzuata uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Öte yandan Kanun’un yukarıda yer verilen maddelerinde “İş Ortaklığı” olarak her türlü ihaleye teklif verilebileceği, buna mukabil Tip İdari Şartname’nin 16’ncı maddesinin standart şekilde değişikliğe kapalı olduğu ve mevcut ihale dokümanında da anılan maddenin “İş Ortaklığı” olarak ihaleye teklif verilebileceği şekilde düzenlendiği, buna karşın aynı Şartname’nin “Konsorsiyum” başlıklı 17’nci maddesinde “İş Ortaklığı” olarak teklif verilemeyeceğinin düzenlendiği, iş ortaklığı olarak ihaleye teklif verilip verilemeyeceği hususuna ilişkin iki farklı düzenlemenin birbiriyle çeliştiği, bu durumun istekliler arasında tereddüde yol açabileceği, gelinen aşamada mevcut ihale dokümanı düzenlemeleriyle ihalenin sonuçlandırılamayacağı anlaşılmaktadır.
Yapılan inceleme ve değerlendirmeler çerçevesinde, idarece tesis edilen işlemler neticesinde ihaleye mevcut doküman düzenlemeleriyle devam edilmesinin temel ilkelere aykırılık teşkil edeceği değerlendirildiğinden, başvuruya konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
|