ihale dokümanı indirme işlemini aynı IP adresine sahip cihaz üzerinden yapması dışında, isteklilerin irade birliği içinde hareket ettiğini ortaya koyan başkaca somut bilgi ve belge dosyaya sunulmadığından, düzeltici işlem belirlenerek davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında hukuka uyarlık görülmemiştir

BAŞVURU SAHİBİ:

Makro Anadolu İnş. Mad.  Ene. Yol. Yap. Hay.  San.  Tic.  Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/305503 İhale Kayıt Numaralı “Antalya Döşemealtı 100 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 24.07.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Antalya Döşemealtı 100 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Makro Anadolu İnş. Mad. Ene. Yol. Yap. Hay. San. Tic.  Ltd. Şti.nin 27.11.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 17.12.2020 tarih ve 56964 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/2030 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece alınan komisyon kararıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu karara gerekçe olarak başka bir ihaleye ilişkin Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 2020/UY.I-1552 sayılı karar dayanak alınarak haklarında yasaklama hükmü kurulmuş olmasının gösterildiği, ancak söz konusu  Kurul kararına ilişkin yargı sürecinin devam ettiği, ayrıca söz konusu Kurul kararının mahkeme kararıyla kendileriyle beraber yasaklanan başka bir istekli yönünden iptal edilmiş olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun  “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

j) 17’nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs  etmek.  

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dâhil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

…

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü bulunmaktadır.

İtirazen şikayete konu 2020/305503 ihale kayıt numaralı “Antalya Döşemealtı 100 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” ihalesine yönelik olarak Makro Anadolu İnş. Mad. Ene. Yol. Yap. San. ve Ltd. Şti.nin teklifinin 17.11.2020 tarihli ihale komisyonu kararı ile “11.11.2019 tarihinde ihalesi yapılan Muğla Marmaris 125 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi’nde 23.09.2020 tarihinde alınan 2020/UY.I-1552 sayılı Kamu İhale Kurul Kararı ile Makro Anadolu İnşaat Madencilik Enerji Yol Yapı San. ve Ltd. Şti. hakkında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmiş ve yasaklama işlemleri başlatılmıştır. Makro Anadolu İnşaat Madencilik Enerji Yol Yapı San. ve Ltd. Şti.nin yasaklama kararının yürürlüğe gireceği tarihe kadar idaremiz tarafından yapılan sonraki ihalelere de iştirak edemeyeceği anlaşıldığından Makro Anadolu İnşaat Madencilik Enerji Yol Yapı San. ve Ltd. Şti.nin e-teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İdarenin gerekçesinde yasaklamaya dayanak olarak gösterilen 2019/408602 İKN’li “Muğla Marmaris 125 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak alınan 23.09.2020 tarihli ve 2020/UY.I-1552 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “Hsy Yapı İnşaat San. ve Tic. A.Ş. – Makro Anadolu İnşaat Madencilik Enerji Yol Yapı San. ve Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Makro Anadolu İnşaat Madencilik Enerji Yol Yapı San. ve Ltd. Şti. ile Tetiş Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin doküman indirme işlemini aynı IP (78…..) adresi üzerinden gerçekleştirdiği,” gerekçesi ile  söz konusu isteklilerin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdarece, 2019/408602 ihale kayıt numaralı “Muğla Marmaris 125 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi”  ihalesine ilişkin olarak 27.10.2020 tarihinde alınan karar neticesinde başvuru sahibi istekli  Makro Anadolu İnş. Mad. Ene. Yol. Yap. San. ve Ltd. Şti. hakkında 2019/408602 ihale kayıt numaralı “Muğla Marmaris 125 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi”  ihalesindeki eylemleri nedeniyle yasaklama işlemlerine başlandığı söz konusu yasaklama kararının yürürlüğe giriş tarihinin 24.11.2020, bitiş tarihinin ise 24.11.2021 olarak belirlendiği görülmüştür.

Söz konusu süreç aşağıdaki tabloda özetlenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında gerçekleştirilen ihalelerin temel ilkelere uygun olarak yapılmasını sağlamak, idarelerin zararına sebep olunmasını önlemek, işlemlerin zamanında ve düzenli olarak yapılmasını gerçekleştirmek amacıyla Kanun’un 17’nci maddesinde, ihalelerde hangi fiil ve davranışlarda bulunmanın yasak fiil veya davranış olduğu belirlenmiş olup bu maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin de ihale dışı bırakılacakları hüküm altına alınmıştır.

Yine yasak olan fiil ve davranışta bulundukları tespit edilenler hakkında Kanun’un Dördüncü Kısmında belirtilen hükümlerin uygulanacağı ortaya konulmuştur. Buna göre yasak fiil ve davranışta bulundukları tespit edilenlerin fiil ve davranışlarının özelliğine göre ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunan bakanlık tarafından haklarında maddede belirtilen süre ile kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.

Bahse konu Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ise; haklarında herhangi bir yasaklama kararı bulunmasa bile yasaklama kararının yürürlüğe girmesinin zaman alacağı göz önüne alınarak, ihale sırasında veya sonrasında yasak fiil veya davranışta bulundukları tespit edilenlerin de idarelerce o ihaleye ve yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere iştirak ettirilmeyecekleri öngörülmüştür.

Bu koşullar;

İhale sırasında veya sonrasında yasak fiil veya davranışlarda bulunulması,

Söz konusu fiil veya davranışların tespit edilmesi,

Yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere katılım

Şeklindedir.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi isteklinin 2019/408602 İKN’li “Muğla Marmaris 125 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” ihalesindeki eylemleri nedeniyle yasaklanmasına ilişkin işlemlerin 23.09.2020 tarihli ve 2020/UY.I-1552 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının idareye tebliği sonrasında alınan 27.10.2020 tarihli ihale komisyonu kararı itibarıyla başlatıldığı, itirazen şikayete konu ihalenin ihale tarihinin 24.07.2020, komisyon kararı tarihinin ise 17.11.2020 olduğu anlaşılmıştır.

İhaleyi gerçekleştiren idare tarafından Kuruma gönderilen ve UYAP sistemi üzerinden görülen “Bu durumda ; davacı Makro Anadolu İnşaat Madencilik Enerji Yol Yapı San. ve Ltd. Şti. ile Tetiş Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin doküman indirme işlemini aynı IP adresine sahip cihaz üzerinden yapması dışında, isteklilerin irade birliği içinde hareket ettiğini ortaya koyan başkaca somut bilgi ve belge dosyaya sunulmadığından, düzeltici işlem belirlenerek davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında hukuka uyarlık görülmemiştir.” E: 2020/2348, K:2020/2561 numaralı ve 30.12.2020 tarihli Ankara 9.İdare Mahkemesi kararıyla 23.09.2020 tarihli ve 2020/UY.I-1552 sayılı Kurul kararının Makro Anadolu İnş. Mad.  Ene. Yol. Yap. San. ve Ltd. Şti. ile ilgili kısmının iptal edildiği görülmüştür.

Bu doğrultuda, idari yargı kararlarının dava konusu olan idari işlemi tesis edildiği tarih itibarıyla ortadan kaldırdığı anlaşılmakla birlikte,  başvuru sahibi istekli hakkında yapılan yasaklılık sorgulamasında söz konusu isteklinin yasaklılık kaydının hala aktif olduğu ve yasaklama kararının yürürlüğe giriş tarihinin 24.11.2020, bitiş tarihinin ise 24.11.2021 olarak belirlendiği görüldüğünden idarece tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.