ihale  doküman düzenlemelerinden işe başlama tarihinin sözleşme imzalanmasından itibaren 10 gün içinde olacağı,  2016 model veya üstü araçların istenildiği, araçların yakıtının idare tarafından karşılanacağı ve taşıtların bakım ve lastik değişimi için günlük yaklaşık 150 km öngörülerek hesaplama yapıldığının ifade edildiği; bu bağlamda, idarenin ihtiyaçları doğrultusunda istenilen araç modellerinin makul olduğu, ihalede çalıştırılacak araçların yüklenici tarafından kiralanabileceği/satın alınabileceği, dolayısıyla araçların iş sürecinde isteklilerin kendi malı olması gibi bir zorunluluğun da bulunmadığı, bu bağlamda isteklilerin maliyetlerini göz önünde bulundurarak teklif fiyatı oluşturabileceği ve söz konusu düzenlemenin ihaleye katılımı daraltmadığı; ayrıca idarece, günlük yaklaşık olarak 150 km mesafe alınacağının öngörülmesi sebebiyle istekli olabileceklerin bu mesafeyi göz önünde bulundurarak ihale süresince ne kadar mesafe gidileceğinin hesaplanabileceği anlaşıldığı

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Araç Kiralama Hizmetleri Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 17. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/474776 İhale Kayıt Numaralı “Dsi 17 Bölge Müdürlüğü (Van) Şoförlü Taşıt Kiralama” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 17. Bölge Müdürlüğü tarafından 21.06.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dsi 17 Bölge Müdürlüğü (Van) Şoförlü Taşıt Kiralama” ihalesine ilişkin olarak İsa Araç Kiralama Hizmetleri Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 15.06.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.06.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.06.2022 tarih ve 30128 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.06.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/666 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’nin 7’nci maddesinin (ı) bendi uyarınca istenilen yetki belgelerinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği gibi, ihaleye de katılımı engelleyici nitelikte olduğu,

2) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1’inci maddesinde on binde 0,3 ceza oranının düzenlenmesine rağmen 16.1.2’nci maddesinde farklı ceza oranlarının düzenlenmesinin belirsizlik ve tereddüt doğurucu nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet verebileceği, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen düzenlemelerin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, ihale kapsamında yüklenici firmaya uygulanacak ceza oranlarının listesine bakıldığında birbirini takip eden cezaların dokümanda düzenlendiğinin görüleceği, ihale mevzuatına aykırılık teşkil eden bu ceza ve oranlarının yüklenici firmanın işi sürdürebilirliği açısından olumsuz bir durum ortaya çıkaracağı,

Ayrıca anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “…Teknik şartnamenin 4. maddesinde belirtilen aykırılık hallerinin toplamda 500’den fazla olması halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.” düzenlemesine yer verildiği, hem ceza kesilip hem de işin feshedilmesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,  

3) Teknik Şartname’nin 1.2’nci maddesi çerçevesinde ihale kapsamında çalıştırılacak araçların, teknik özellikleri bakımından verilen sürede temini zor araçlar olduğu ve ihaleye katılımı engellediği gibi mevzuata da aykırılık teşkil ettiği, istenilen 2016 model yaş gruplarındaki araçlar ve teknik özellikli araçların pandemi sürecinde temini zor olan araçlar olduğu, kurumda geçmiş dönem iş yapan firmanın elindeki mevcut araç listesine göre ihaleye çıkıldığının açıkça ortada olduğu,

Anılan madde kapsamında çalıştırılacak araçların ihale süresince ne kadar km yapacaklarının bilgisinin verilmediği, araçların bakım onarım ve yıpranma payı göz önünde bulundurulduğunda istekliler adına olumsuz bir durum olarak ortaya çıkacağı, işin maliyetini etkileyen bu gider kalemlerinin fazlalığının işin sürdürebilirliği açısından da sıkıntı yaratacağı, kiralama yoluyla çalıştırılacak araçların ihale süresince ne kadar km yapacaklarının sözleşmeye bağlanmasının esas olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar…” hükmü,

18.05.2022 tarihli İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İhaleye katılacak olan istekliler; İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, T.C. Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığının Karayolu Taşıma Yönetmeliği hükmü gereğince;

1) İsteklinin, kendi adına kayıtlı olan, yurt içinde ticari amaçla eşya taşımacılığı yapabileceğini gösteren K türü ve/veya muadil yetki belgesini sunması zorunludur.

2) İsteklinin, kendi adına kayıtlı olan, yurt içinde ticari ve tarifesiz olarak yolcu taşımacılığı yapabileceğini gösteren D2 ve/veya B2 ve/veya muadil yetki belgesini sunması zorunludur.

Yukarıda belirtilen belgelerle ilgili olarak yeterlik bilgileri tablosunda istenilen bilgiler yeterlik bilgileri tablosunda eksiksiz olarak beyan edilecektir.” düzenlemesine,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: DSİ 17. Bölge Müdürlüğü (Van) Şoförlü Taşıt Kiralama Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

DSİ 17. Bölge Müdürlüğü (Van) için 74 adet taşıt ve 81 kişi Şoför Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

DSİ 17. Bölge Müdürlüğü (Van) Sorumluluk Sahası dâhilinde ve haricinde tüm hizmetlerde kullanılacaktır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…ı)İhaleye katılacak olan istekliler; İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, T.C. Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığının Karayolu Taşıma Yönetmeliği hükmü gereğince;

1) İsteklinin, kendi adına kayıtlı olan, yurt içinde ticari amaçla eşya taşımacılığı yapabileceğini gösteren K türü ve/veya muadil yetki belgesini sunması zorunludur.

2) İsteklinin, kendi adına kayıtlı olan, yurt içinde ticari ve tarifesiz olarak yolcu taşımacılığı yapabileceğini gösteren D2 ve/veya B2 ve/veya muadil yetki belgesini sunması zorunludur.

Yukarıda belirtilen belgelerle ilgili olarak yeterlik bilgileri tablosunda istenilen bilgiler yeterlik bilgileri tablosunda eksiksiz olarak beyan edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, anılan kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri, dilekçelerde başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilmesi gerektiği, başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması halinde başvurunun reddine karar verileceği; şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden, ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın edinildiği tarihte başlayacağı,

Başvuruya konu ihalenin ilan tarihinin 18.05.2022 olduğu, İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (ı) bendinin İhale İlanı’nın 4’üncü maddesinde düzenlendiği, bu bağlamda ihale ilanında düzenlenmiş bir hususa yönelik olarak başvuru sahibi tarafından 18.05.2022 tarihini takip eden 10 gün içinde idareye başvurulması gerektiği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan hususlar bir arada değerlendirildiğinde; şikayet başvurusunun ihale ilanında yer alan hususlara yönelik ilk ilan tarihinden itibaren başlayacağı, ihale ilan tarihinin 18.05.2022 tarihi olduğu dikkate alındığında söz konusu iddiaya yönelik başvuruların bu tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içinde yapılması gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından 15.06.2022 tarihinde ilgili süreler geçildikten sonra başvuruda bulunulduğu anlaşılmış olup söz konusu iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.

İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,  

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

İhale İlan tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.^26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme Tasarısı’nın söz konusu maddesine yönelik 26 no’lu dipnotta “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.  

26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.”  düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece ihale dokümanı arasında verilen Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 0,3’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

Teknik şartnamenin 4. maddesinde belirtilen aykırılık hallerinin toplamda 500’den fazla olması halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Aykırılık halleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. Şoförlerin İdarece belirlenecek olan iş yerinde bulunma (mazeretsiz) saatine göre 10 dakika üzerindeki gecikmelerinde,

4.2. Herhangi bir nedenle (taşıtın bakım ve onarım yapılmaması vb. sebeplerle) çalışamaması,

4.3. Senelik ve yasal izinleri haricinde herhangi bir nedenle şoförün işe gelmemesi sonucu, taşıtın ve şoförün günlük ücreti ödenmez ve hizmet alınamayan her gün için ayrı ayrı,

4.4. Bu şartnamenin 2.3, 2.5.4, 2.11,2.15, 2.17, 2.20, 2.21, 2.22, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5, 3.6, 3.7, 3.8, 3.10, 3.11, 3.12, 3.13, 3.14, 6.1, 6.2, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6 maddelerinde belirtilen şartların yerine gelmemesi durumunda uyulmayan her bir taşıt/şoför için her gün ve her bir madde için ayrı ayrı,

4.5. Bu şartnamenin 2.1, 2.7, 2.8, 2.9, 2.10, 2.12, 2.13, 2.18, 2.19, 2.23, 6.7, 6.8 maddelerinde belirtilen şartların yerine getirilmemesi durumunda uyulmayan her bir taşıt/şoför için her gün ve her bir madde için ayrı ayrı,

4.6. 3.9 maddesinde belirtilen taşıt takip sistemi arızalandığı ve 10 gün içerisinde mazeretsiz olarak tamir edilmediğinde, arızalı her gün için, arızalı taşıt başına,

Yukarıda belirtilen 4. maddede yer alan aykırılık hallerinin oluşması durumunda Sözleşmenin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16. maddesinde belirtilen cezalar uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin, 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin %1’den fazla olmayacak şekilde bir oran belirleneceği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı; 16.1.2 numaralı bendinde yer alan düzenleme ve bu bende ilişkin 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında yer alan açıklamalara göre Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 numaralı bendinde yer alan tablonun Tip Sözleşmede yer aldığı şekliyle idarece doldurulması ve söz konusu tablo kapsamında ihale konusu işin ifası sırasında belirlenen aykırılık hallerinin oluşması durumunda ceza kesilmeden evvel ihtar yapılıp yapılmayacağının, aykırılık durumunda kesilecek ceza oranının ve 3’ten az olmamak üzere sözleşmenin feshini gerektirecek aykırılık sayısının idarece belirlenmesi; 16.1.3 numaralı bendinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin idarece belirlenerek listelenmesi gerekmektedir.

İdarece düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ceza oranının sözleşme bedelinin on binde 0,3’ü olacak şekilde belirlendiği, 16.1.2’nci maddesinde ihtar yapılıp yapılmayacağı, sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayıları ile farklı olacak şekilde ceza oranlarının belirlenmesi ile birlikte söz konusu oranların 16.1.1’inci maddede belirlenen ceza oranından farklı olacak şekilde düzenlendiği, aynı Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde belirtilen aykırılık hallerinin toplamda 500’den fazla olması halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedileceğinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri, açıklamalar ve tespitler bir arada değerlendirildiğinde; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer verilmesi gereken ceza oranlarının 16.1.1’inci maddesinde yer verilmesi gereken ceza oranlarından farklı olacak şekilde belirleneceği, idarece yapılan düzenlemede de 16.1.2’nci maddede belirlenen ceza oranlarının 16.1.1’inci maddesinde yer verilen oranlardan farklı olduğu anlaşıldığından, söz konusu düzenlemelerin mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde,  bu madde kapsamında belirtilen aykırılık hallerinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği durumların belirtilmesi gerekmektedir. Ancak idarece bu durumlar net olarak ortaya koyulmadan Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde düzenlenen aykırılık hallerine yer verildiği, aykırılık sayısının toplamda 500’den fazla olması halinde protesto çekilmeksizin sözleşmenin feshedileceğinin düzenlenmiş olduğu görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddesinin birbirinden bağımsız olarak özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerini tanımlaması gerekmektedir. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde belirtilen aykırılık durumlarında cezai yaptırım ve devamında sözleşmenin feshi durumunu, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık durumları ve bu durumda direkt sözleşmenin feshinin uygulanmasını sağlayacak şekilde düzenleme yapılması gerekirken, idarece anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde belirtilen aykırılık halinin toplamda 500’den fazla olması” halinde sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesi ile 16.1.2’nci maddesinde aynı hususların belirlendiği, dolayısıyla anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinin 16.1.2’nci maddesini kapsadığı ve bu durumun çelişkiye sebebiyet vereceği, yapılan düzenlemenin bu haliyle mevzuata aykırılık teşkil ettiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 12 (Onİki) aydır.

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesine,

Anılan Tasarı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: DSİ 17. Bölge Müdürlüğü (Van) Sorumluluk Sahası dahilinde ve haricinde tüm hizmetlerde kullanılacaktır.

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: İşyeri teslimi yapılmayacak ve sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 10 (On) gün içinde işe başlanacaktır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin 1.2’nci maddesinde “İhale kapsamında çalışacak taşıtların cinsi ve sayısı

Yukarıda belirtilen taşıtlarla hizmet vermek üzere toplam 74 taşıtta 81 şoför çalışacaktır.” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin 2.13’üncü maddesinde “Taşıtlar işe başlama tarihinde depolan dolu şekilde İdareye teslim edilecek ve iş bitim tarihinde de dolu depoyla yükleniciye teslim edilecektir. Taşıtların Yakıtı Kurum Tarafından Karşılanacaktır….” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin 2.16’ncı maddesinde “Şoförlü taşıt kiralama hizmetinin yapılması sırasında her bir taşıt için yapılan km miktarı oranında bakım ve lastik (yazlık ve kışlık lastik dâhil) değişimi öngörülmüştür. Taşıtlar için günlük yaklaşık 150 km öngörülerek hesaplama yapılmıştır. Hizmet alımı konusu taşıtlarda herhangi bir km sınırlaması (tahdidi) bulunmamaktadır.” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Taşıtların teknik özellikleri” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. Kiralanacak taşıtların motoru dizel (motorin) yakıtla çalışan tipte olacaktır. Taşıtların tamamı; siyah, beyaz, gri veya tonlarında olacaktır.

a) 2016 veya üstü model 4+1 Kişilik Binek Taşıt; Sedan tipinde, motor hacmi 1350-1600 cc aralığında, motor gücü en az 85 BG, yakıt deposu en az 45 LT olacaktır.

b) 2016 veya üstü model 4+1 kişilik Arazili Çift Sıralı Pick-Up 4×4 Taşıt; Çift kabinli, 4×4 çekişli, motor hacmi en az 1950 cc, yakıt deposu en az 70 LT ve açık kasa olacaktır. Arka tekerleri çiftteker olmayacak ve taşıtın bütün tekerlek ebatları aynı olacaktır.

c) 2016 veya üstü model en az 14+1 Kişilik Minibüs Taşıt; Motor hacmi en az 1800 cc, motor gücü en az 90 BG yolcu kabini camlı, klima tipi ön ve arka (yolcu kabini) kabinden üflemeli tipte, kapılan otomatik motorlu olacaktır.

d) İdarenin belirleyeceği 2 adet pickup 4×4 arazili Bölge Müdürlüğü Sınırlan içerisinde akım gözlem istasyonlarında ölçüm almak, su debilerinin hidrometrik ölçümlerinin ve rasat işlemlerinin yapılmasında kullanılacaktır. Bu ölçümlerin yapılması için bu araçlar üzerine İdare tarafından kren montajı yapılacaktır.

e) Bölgede çalışacak olan idarenin belirleyeceği 2 adet pick-up 4×4 idare tarafından gerek görüldüğünde treyler öncüsü olarak çalıştırılacaktır.

3.2 Kiralanacak taşıtların kalorifer ve havalandırma sistemi sağlam ve mevsim şartlarına göre görev esnasında sürekli çalışır durumda olacaktır.

3.3 Kiralanacak taşıtlar radyo ve teyp ile donatılmış ve çalışır durumda olacaktır.

3.4 Kiralanacak taşıtların koltuk ve döşemeleri kumaş veya deri döşenmiş olacaktır. Koltuk ve döşemeler yırtık veya yıpranmış olmayacaktır. Koltuklar her zaman temiz ve kötü kokulardan arındırılmış olacaktır.

3.5 Taşıtların koltuklan sağlam, boyaları temiz olacak, çarpık ve ezik olmayacaktır.

3.6 Taşıtlar klimalı olacaktır. Taşıt şoförü taşıtta bulunan DSİ personelinin isteği üzerine klima açmak zorundadır.

3.7 Her taşıtta, stepne, çalışır durumda kriko, patinaj zinciri, yangın söndürme cihazı ile diğer lüzumlu takım avadanlıklar bulunacaktır.

3.8 Taşıtlarda taşıt takip sistemi olacaktır ve bu sistem ile ilgili; internet adresi, kullanıcı adı ve şifre gibi bilgiler işe başlamadan önce İdareye verilecek ve işin devamı süresince bu bilgilerde herhangi bir değişiklik olması halinde de değişikliğin olduğu gün İdareye bilgi verilecektir.

3.9 Taşıt takip sistemi aboneliği Yükleniciye ait olup, servis montaj, sistemin ve cihazların güncellemesi, donanım, yazılım, işletme, bakım, tamir ve onarım giderlerinin de tamamı Yükleniciye aittir.

Taşıt takip sistemi aşağıda belirtilen özelliklere sahip olacaktır:

• Her bir taşıtın, plaka ve taşıt takip cihaz numarasına göre, coğrafi konum, adres ve anlık hız bilgisinin anlık olarak sayısal haritalar üzerinden takip edilebilmesi,

• Her bir taşıtın yapmış olduğu günlük ve toplam kilometre miktarının görülebilmesi,

• Her bir taşıtın gün içindeki işe başlama (kontak açma) saati ve işe başlama yerinin tespit edilebilmesi,

• Her bir taşıtın gün içindeki işi bitirme (kontak kapama) saati ve işi bitirme yerinin tespit edilebilmesi,

• Her bir taşıtın günlük toplam çalışma süresinin görülebilmesi,

• Geçmişe dönük olarak (işin başlangıcından itibaren 1 (bir) yıl) her bir taşıtın ayrı ayrı çalışma raporlarının (günlük yapılan kilometre, günlük gidilen güzergâh) gün gün görülebilmesi ve Excel formatında yazılı olarak çıkartılabilmesi,

• Yüklenici son hakediş ödemesinde geçmişe dönük olarak 1 (bir) yıllık yukarıda belirtilen raporların tamamını idareye elektronik ortamda sunacak, aksi halde son hakediş ödemesi gerçekleşmeyecektir.

• Her bir taşıtın günlük olarak izlemiş olduğu güzergâh bilgisinin sayısal haritalar üzerinden takip edilebilmesi

3.10 Taşıtların lastikleri yıpranmamış, mevsim şartlarına uygun olacak ve kaplama lastik kullanılmayacaktır.

3.11 İdarenin belirleyeceği taşıtlarda HGS veya OGS sistemi mevcut olacaktır. Bu sistemin kurulumu idareye ait olup, geçiş ücretleri İdare tarafından karşılanacaktır.

3.12 İdare istediği taşıtlara otomatik yakıt dolum cihazı taktırabilir. Sistemin maliyeti İdareye aittir.

3.13 Taşıtların temizliği günlük olarak taşıt şoförlerince yapılacak olup, gerekli olan elektrikli süpürge, basınçlı taşıt yıkama makinası, temizlik malzemeleri vb. yüklenici tarafından işe başlamadan önce temin edilecektir.

3.14 Taşıtların ihtiyaç duyduğu Dizel Eksoz Sıvısı Yüklenici tarafından verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerinden, işe başlama tarihinin sözleşme imzalanmasından itibaren 10 gün içinde olacağı,  2016 model veya üstü araçların istenildiği, araçların yakıtının idare tarafından karşılanacağı ve taşıtların bakım ve lastik değişimi için günlük yaklaşık 150 km öngörülerek hesaplama yapıldığının ifade edildiği; bu bağlamda, idarenin ihtiyaçları doğrultusunda istenilen araç modellerinin makul olduğu, ihalede çalıştırılacak araçların yüklenici tarafından kiralanabileceği/satın alınabileceği, dolayısıyla araçların iş sürecinde isteklilerin kendi malı olması gibi bir zorunluluğun da bulunmadığı, bu bağlamda isteklilerin maliyetlerini göz önünde bulundurarak teklif fiyatı oluşturabileceği ve söz konusu düzenlemenin ihaleye katılımı daraltmadığı; ayrıca idarece, günlük yaklaşık olarak 150 km mesafe alınacağının öngörülmesi sebebiyle istekli olabileceklerin bu mesafeyi göz önünde bulundurarak ihale süresince ne kadar mesafe gidileceğinin hesaplanabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.