BAŞVURU SAHİBİ:

Berat Kurumsal Hizmetler Sağ. Gıda İnş. Enerji Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/511807 İhale Kayıt Numaralı “2021 Yılı Taşımalı Yemek Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından 02.11.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2021 Yılı Taşımalı Yemek Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Berat Kurumsal Hizmetler Sağ. Gıda İnş. Enerji Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 23.10.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.10.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.11.2020 tarih ve 49970 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.11.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1732 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesine aykırı olduğu,

2) Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3’üncü maddesi gereği, malzemeli ve malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde “Gıda Üretin İzin Belgesi (İşletme Kayıt Belgesi)”nin ihale katılım aşamasında istenilmesinin gerekli olduğu, ancak ihale dokümanı kapsamında adı geçen belgenin bu aşamada (teklif kapsamında) sunulacağına dair herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, dolayısıyla anılan Tebliğ maddesine uygun düzenleme yapılmadığı,

3) İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde, işletme kayıt belgesi, TSE covid-19 güvenli üretim / güvenli hizmet belgesi ve TSE 8985 hizmet yeterlilik belgesinin teklif kapsamında sunulacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği, öte yandan 21.10.2020 tarihli zeyilname ile adı geçen belgelerin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinden çıkarılarak ihale dokümanında değişikliğe gidildiği, bu noktada ihale sürecine devam edilebilmesi için 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesine göre düzletme ilanı yapılması gerektiği, ancak ihale ilanı tarihi ile zeyilname tarihi dikkate alındığında düzeltme ilanı yapılabilmesi imkânının kalmadığı, dolayısıyla bu durumun anılan Kanun maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 13’üncü maddesinin ikinci fıkrasında “İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli ………………………………………………….’de ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:…………………….. …” düzenlemesi,

Söz konusu maddeye ait (22) sayılı dipnotta “Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4’üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

…

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” düzenlemesi,

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dâhil) Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi Döner Sermaye Saymanlığı tarafından ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Alınan hizmetin aylık olarak tamamlanmasından sonra, işin tamamlanan kısmı için Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (HBYS) kullanılarak tespit edilen sayılar üzerinden düzenlenecek faturaların ödemesi 60 gün içinde yapılacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdareler tarafından Sözleşme Tasarısı’nın anılan Yönetmelik’in ekinde yer alan tip sözleşmenin esas alınmak suretiyle hazırlaması gerektiği belirtilmiş olup tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususların, işin özelliğine ve sözleşme türüne göre mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği hükme bağlanmıştır. Bu noktada Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde, sözleşme bedelinin hangi plan ve şartlar çerçevesinde ödenmesi gerektiği ortaya koyulmuştur. Buna göre, ödeme planı ve şartlarının Hizmet İşleri Genel Şartname’nin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı yedinci bölümünde öngörülen usul ve esaslar kapsamında işin niteliğine göre idarelerce belirlenmesi gerektiği öngörülmüştür.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde, hakediş raporunun, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı belirtilmiş olup bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılması gerektiği düzenlenmiştir. Söz konusu madde ile, hakediş raporunun tahakkuka bağlanması hususunun otuz günlük süreyle kısıtlanması, bu sürelere ilişkin sözleşmede kayıt bulunmaması şartına bağlandığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla hakediş raporunun tahakkuka bağlanmasına ilişkin olarak Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde belirtilen süre dışında bir süre belirlenmesi noktasında idarenin yetki ve sorumluluğunun bulunduğu sonucuna varılmıştır. Ancak anılan Şartname maddesinde, ödemenin tahakkuk işleminin gerçekleştirildiği tarihten başlamak üzere 30 gün içinde yapılması gerektiği öngörülmüş olup ödeme süresinin belirlenmesi hususunda (farklı bir süre belirleme yönünden) idareye herhangi bir takdir yetkisi verilmediği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesi incelendiğinde, hizmete konu işin aylık olarak tamamlanmasından sonra işin tamamlanan kısımları için Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (HBYS) kullanılmak suretiyle tespit edilen sayılar üzerinden fatura düzenleneceği ve düzenlenen faturaların ödemelerinin de 60 gün içinde yapılacağı belirtilmiştir.

Bu noktada, Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddesinde, hakedişlerin tahakkuka bağlanma süresine ilişkin ayrı bir düzenleme bulunmadığı tespit edilmiştir. Öte yandan şikâyet üzerine idare tarafından alınan 30.10.2020 tarihli kararda “…kısmî kabul edilen tutar tahakkuk edilmesinden sonra süresi içinde ödenecektir…” ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Buradan hareketle Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan düzenlemeleri uyarınca, hakediş raporunun sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı, bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılması gerektiği hususunun açık olduğu, aynı zamanda idarece tarafından tahakkuka bağlanan hakediş raporlarının, tahakkuka bağlandığı tarihten başlamak üzere otuz gün içinde ödeme yapılmasını ortadan kaldıracak uygulamaya da gidilemeyeceği dikkate alındığında, iddiaya konu düzenlemenin bu haliyle mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibi tarafından ileri sürülen iddianın yerinde olmadığı neticesine varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) İhale konusu işin yaklaşık maliyetine bakılmaksızın tüm ihalelerde; adayın veya isteklinin teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu gösteren belgelerin,

b) Yaklaşık maliyeti, Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarı ile eşik değer arasında olan işlerin ihalelerinde; (a) bendinde sayılan belgelere ek olarak, adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yaklaşık maliyeti, eşik değere eşit veya eşik değeri aşan işlerin ihalelerinde (a) ve (b) bentlerinde sayılan belgelere ek olarak;

…

2) Adayın veya isteklinin ilgili mevzuatı uyarınca yayımlanması zorunlu olan bilançosu veya bilançosunun gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgelerin,

3) Adayın veya isteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu ve hizmet işleri ile ilgili cirosunu gösteren belgelerin, idarelerce istenilmesi zorunludur.

ç) Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgelerinin istenildiği işlerin ihalelerinde, banka referans mektubu istenilmesi zorunlu değildir.

…

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “… (4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75’inci maddesinde “…75.3. Malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesi yeterli olup, Gayrisıhhî Müessese Ruhsatı, Çalışma İzni ve Gıda Sicil Belgesi, Kontrol ve Denetim Raporu gibi belgelerin sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyecektir …” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. Yüklenici firmanın sözleşmeye davet edilmesinden sonra süresi içinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile birlikte aşağıda belirtilen belgeleri de sunmak zorundadır. Ayrıca hizmetin verileceği işletmenin (mutfağın) farklı bir firmaya ait olması durumunda sözleşme aşamasında noter onaylı mutfak kullanım sözleşmesi de sunulacaktır. Belirtilen belgelerden herhangi birinin sunulmaması durumunda eksik evrak olarak işlem yapılacak olup sözleşme imzalanmayacaktır.

İşletme Kayıt Belgesi

TSE Covid-19 Güvenli Üretim veya Güvenli Hizmet Belgesi

TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi …” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatında yeterlik kriterleri ayrıntılı olarak düzenlenmiş olup isteklilerin ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesi için gerekli olan bilgi ve belgeler sayılmıştır. Bu noktada ihale konusu işin niteliğine göre sayılan bu bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağının, ihale dokümanında ve ihale ilanında belirtilmesi zorunludur.

Öte yandan yukarıda aktarılan Yönetmelik kapsamında, ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgelerin hangi esaslara göre belirlenmesi gerektiği hükme bağlanmış olup anılan Kanun’un 10’uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelik ile düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirleneceği ortaya koyulmuştur.

Bu noktada, uyuşmazlığa konu husus hakkında açıklamalar içeren Tebliğ maddesi incelendiğinde, malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihaleleri kapsamında İdari Şartname’nin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine yönelik alt maddesinde isteklilerden sadece gıda üretim izni belgesinin istenilmesinin yeterli olduğu belirtilmiş olup gayrisıhhî müessese ruhsatı, çalışma izni ve gıda sicil belgesi, kontrol ve denetim raporu gibi belgelerin sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyeceği açıklanmıştır.

Söz konusu Tebliğ maddesinde, malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde “gıda üretim izni belgesinin (işletme kayıt belgesi) istenilmesinin “yeterli” sözcüğü ile ifade edildiği dikkate alındığında, “gıda üretim izni belgesinin (işletme kayıt belgesi) sadece İdari Şartname’nin anılan maddesinde düzenlenmesini ve teklif kapsamında sunulması zorunlu kılacak açık bir anlam içermediği anlaşılmış olup bu madde ile, malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihaleleri kapsamında ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgeler kapsamında hangi belge/belgelerin istenilmesinin yeterli olduğu hususunun açıklığa kavuşturulduğu görülmüştür.

Bu çerçevede ihale dokümanı düzenlemelerine bakıldığında, idare tarafından ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgeler kapsamında aranılan “İşletme Kayıt Belgesi”ne ilişkin düzenlemeye Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde yer verildiği, söz konusu maddede “İşletme Kayıt Belgesi”nin sözleşme aşamasında yerine getirilmesi istenen bir yükümlülük olarak düzenlendiği, ihale katılımda bir yeterlik kriteri olarak belirlenmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibi tarafından ileri sürülen iddianın yerinde olmadığı neticesine varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale  dokümanı  alanların  tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır …” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “… Şikâyet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29’uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanun’un 26’ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

…

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikâyet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü,

05.10.2020 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İşletme Kayıt Belgesi (İşletme Adresi, Çanakkale İl Sınırları İçerisinde Olan)

TSE Covid-19 Güvenli Üretim / Güvenli Hizmet Belgesi

TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi …” düzenlemesinin yer aldığı görülmüş olup 22.10.2020 tarihinde yapılan zeyilname ile ihale ilanına da yansıyan İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilginlerin e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.:

…

ı) Bu bent boş bırakılmıştır.” şeklinde değiştirildiği tespit edilmiştir.

Öte yandan 22.10.2020 tarihinde yapılan zeyilname öncesi İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilginlerin e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.:

…

ı) İşletme Kayıt Belgesi (İşletme Adresi, Çanakkale İl Sınırları İçerisinde Olan)

TSE Covid-19 Güvenli Üretim / Güvenli Hizmet Belgesi

TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi…” şeklinde,

Söz konusu zeyilname sonrası İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilginlerin e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.:

…

ı) Bu bent boş bırakılmıştır.” şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine göre, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 13, 24 ve 25’inci maddelerinde yer alan hükümlere uygun olarak yapılmayan ilanların geçersiz olduğu, bu durumlarda, hatalı olarak yayımlanan ilanların Kanun’un 13, 24 ve 25’inci maddelerindeki hükümlere uygun olarak yeniden yapılmadıkça, ihalenin gerçekleştirilemeyeceği öngörülmüştür. Ancak bu genel kuralın istisnası olarak, ihale ilanında anılan Kanun’un 24 ve 25’inci madde hükümlerine uygun olmayan hataların bulunması durumunda, Kanun’un 13’üncü maddesine göre yirmi beş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde, ihale ilanının yayımlanmasını takip eden on beş gün, ihale ilan süresi daha kısa olan ihalelerde ise; on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilanı yapılarak ihalenin gerçekleştirilebilmesi mümkün hale getirilmiştir. Dolayısıyla zeyilname ile maddi veya teknik hatalar veya eksikliklere ilişkin olarak ihale dokümanında değişiklik yapılması ve bu değişikliğe konu hususların ihale ilanında da bulunması halinde, ihale sürecine devam edilebilmesi için anılan Kanun’un “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması gerektiği ortaya koyulmuştur.

Bu çerçevede somut olay incelendiğinde, 22.10.2020 tarihinde yapılan zeyilname ile İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde, yeterlik değerlendirilmesi için istenilen belgeler arasında yer alan işletme kayıt belgesi (işletme adresi, Çanakkale il sınırları içerisinde olan), TSE covid-19 güvenli üretim / güvenli hizmet belgesi ve TSE 8985 hizmet yeterlilik belgesinin anılan Şartname maddesinden çıkarıldığı görülmüştür. Diğer bir anlatımla bahse konu zeyilname ile İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde değişikliğe gidildiği, ancak ihale ilanına da yansıyan bu değişikliğe ilişkin olarak düzeltme ilanı yapılmadığı anlaşılmıştır. Nitekim zeyilname’nin yapıldığı tarih (22.10.2020) itibarıyla anılan Kanun’da düzeltme ilanı yapılabilmesi için öngörülen sürenin dolduğu, dolayısıyla idare tarafından düzeltme ilanı yapılabilmesi imkânının da bulunmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca ihale dokümanında tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin belirlenmesi ve belirlenen bu hata ve eksikliklerin ihale ilanında da bulunması durumunda, ihale sürecine devam edilebilmesi için ihale ilanının yayımlanmasını takip eden ve anılan Kanun kapsamında belirlenen süreler içerisinde düzeltme ilanının yapılmasının zorunlu olduğu, başvuruya konu ihalede zeyilname ile; İdari Şartname’nin ihale ilanına da yansıyan maddesinde değişikliğe gidildiği, söz konusu değişiklik ile ihale ilanı ve ihale dokümanında ihaleye katılabilmek için yeterlik kriteri olarak düzenlenen belgelerin, yeterlik kriteri olmaktan çıkarıldığı, ancak yapılan bu değişiklik için düzeltme ilanı yapılmadığı dikkate alındığında, ihale sürecine ilişkin bu işlemin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibi tarafından ileri sürülen iddianın yerinde olduğu neticesine varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.