|
BAŞVURU SAHİBİ:
Mehmet Akif Çavuş İnşaat Taahhüt Müteahhitlik Orman Ürünleri Makine ve Teçhizat Dayanıklı Tüketim Malları Nakliyat Madencilik San. Tic. Ltd. Şti-Emre Çakmak İş Ortaklığı
İHALEYİ YAPAN İDARE:
TCDD Adana 6. Bölge Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/253993 İhale Kayıt Numaralı “TCDD 6 Bölge Mıntıkasında Hemzemin Geçitlerde İyileştirme Yapılması” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
TCDD Adana 6. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.06.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “TCDD 6 Bölge Mıntıkasında Hemzemin Geçitlerde İyileştirme Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Akif Çavuş İnşaat Taahhüt Müteahhitlik Orman Ürünleri Makine ve Teçhizat Dayanıklı Tüketim Malları Nakliyat Madencilik San. Tic. Ltd. Şti-Emre Çakmak İş Ortaklığının 05.07.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.07.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.07.2021 tarih ve 32246 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.07.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1196 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare taraflarına bildirilen 02.07.2021 tarihli kesinleşen ihale komisyonu kararında, aynı idare tarafından daha önce gerçekleştirilen bir başka ihaleye ilişkin alınan 08.06.2021 tarihli ihale komisyonu kararında Mehmet Akif Çavuş Ltd. Şti. ve Emre Çakmak tarafından doküman indirme ve teklif verme işlemlerinin aynı IP adresinden gerçekleştirildiği gerekçesiyle Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (b) bendine göre değerlendirme dışı bırakıldığından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesi uyarınca bu ihalede de iş ortaklıklarına ait teklifin değerlendirme dışı bırakıldığının ifade edildiği, ancak değerlendirme dışı bırakılmalarına gerekçe olarak gösterilen ihale komisyonu kararının taraflarına 08.06.2021 tarihinde tebliğ edildiği, oysa itirazen şikayete konu ihalenin 02.06.2021 tarihinde gerçekleştirildiğinden dolayı söz konusu kararın çelişkili ve yanlış olduğu, diğer yandan aynı idare tarafından daha önce gerçekleştirilen bir başka ihaleye ait 23.06.2021 tarihli ihale komisyonu kararında Mehmet Akif Çavuş Ltd. Şti. ve Emre Çakmak’ın değerlendirme dışı bırakılmadığı, bu açıdan bakıldığında Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesine göre hareket etmediklerinin anlaşıldığı, emsal mahkeme kararları uyarınca 08.06.2021 tarihli ihale komisyonu kararında belirtilen gerekçelerle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı, şöyle ki sadece doküman indiren ve teklif verme işlemlerinin aynı IP adresi üzerinden gerçekleştirilmesinin ihaleye katılımı engelleyici bir davranış olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığı, 08.06.2021 tarihli ihale komisyonu kararına ilişkin açtıkları davada da bu hususa yer verildiği, ayrıca ihale komisyonu üyelerinden birinin de söz konusu kararın hukuka uygun olmadığı yönünde karşı oyunun bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…
Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
…
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.
Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
…
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
…
” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.
…
(9) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
…
h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı,
ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,
yönlerinden sırasıyla incelenir.
…” hükmü
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.
…” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5’inci maddesinde “…(5) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçeyle şikayet başvurusunda bulunulamaz. Bu nedenle dilekçelerde bir başka ihaleden söz edilmesi durumunda, şikayetin hangi ihaleye ilişkin olduğu ve hangi konunun şikayet edildiğinin açıkça belirtilmesi gerekir.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: TCDD 6 Bölge Mıntıkasında Hemzemin Geçitlerde İyileştirme Yapılması
b) Türü: Yapım işleri
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): 2017E01-3037 (2017E010050 – Hemzemin Geçit İyileştirmeleri)
d) Kodu:
e) Miktarı: 999,00 mt Kauçuk Kaplamanın Sökülmesi ve Tamirat Sontası Tekrar Monte Edilmesi
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: TCDD 6. BÖLGE MINTIKASI” düzenlemesi yer almaktadır.
Aynı Şartname’nin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İsteklilerin, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde belirtilen durumlarda olmaması gerekmektedir. Anılan maddenin dördüncü fıkrasının (c) ve (d) bentleri hariç, bu durumlarında değişiklik olan istekli, İdareye derhal bilgi verecektir. İhale üzerinde kalan istekli ise sözleşmenin imzalanmasından önce, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri verecektir.
10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır.
10.3. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilenler hakkında, ayrıca fiil veya davranışın özelliğine göre aynı Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Şikâyete konu ihalenin TCDD 6 Bölge Müdürlüğüne ait “TCDD 6 Bölge Mıntıkasında Hemzemin Geçitlerde İyileştirme Yapılması” işi olduğu, 40 adet doküman indirilen ve 02.06.2021 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 31 isteklinin katıldığı,
02.07.2021 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde, başvuru sahibi Mehmet Akif Çavuş İnşaat Taahhüt Müteahhitlik Orman Ürünleri Makine ve Teçhizat Dayanıklı Tüketim Malları Nakliyat Madencilik San. Tic. Ltd. Şti. – Emre Çakmak İş Ortaklığı da dahil olmak üzere 13 isteklinin “idaremiz tarafından yapılan 05.05.2021 tarih ve 2021/219673 İKN’li ve 10.05.2021 tarih ve 2021/220061 İKN’li ihaleye ait 08.06.2021 tarihli ihale komisyon kararlarında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17. Maddesinin(b) bendine göre değerlendirme dışı bırakıldığından; bu ihalede de, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 58. Maddesine göre; “ ihale sırasında veya sonrasında bu fiil ve davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler” hükmüne göre…” ifadelerine yer verilmek suretiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları anlaşılmıştır.
Diğer yandan idarece gönderilen ihale işlem dosyası üzerinde gerçekleştirilen incelemede başvuru sahibi Mehmet Akif Çavuş İnşaat Taahhüt Müteahhitlik Orman Ürünleri Makine ve Teçhizat Dayanıklı Tüketim Malları Nakliyat Madencilik San. Tic. Ltd. Şti. – Emre Çakmak İş Ortaklığının her iki ortağı için aynı idare tarafından daha önce gerçekleştirilen 2021/220061 ihale kayıt numaralı ihalede ihale dokümanının indirilmesi ve teklif verme işlemlerinin aynı IP adresinden gerçekleştirilmesi gerekçesiyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (b) bendi uyarınca yasaklılık işlemlerinin başlatıldığı tespit edilmiştir.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale sırasında veya sonrasında yasak fiil ve veya davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmeyecekleri hüküm altına alınmıştır.
Anılan mevzuat hükmünde, ihale sırasında yasak fiil ve davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından gerçekleştirilecek sonraki ihalelere iştirak ettirilmemeleri, bu fiil ve davranışlarda bulunduklarının kendilerine tebliğ edilmesi, bir başka ifade ile bu durumdan haberdar edilmelerinden bağımsız olarak, sadece aynı idare tarafından gerçekleştirilen daha önce gerçekleştirilen bir ihalede ihale sırasında veya sonrasında yasak fiil ve davranışlarda bulunmaları şartına bağlanmıştır.
Bu çerçevede değerlendirildiğinde başvuru sahibi istekli tarafından her ne kadar itirazen şikâyete konu ihale tarihinde (02.06.2021) aynı idare tarafından daha önce gerçekleştirilen bir ihalede yasak fiil ve davranışlarda bulunduğu tespitinin yapılmamış olması, haliyle kendilerinin de bu durumdan haberdar olmadıkları, kendilerinden söz konusu durumdan 08.06.2021 tarihinde haberdar edildikleri iddia edilse de; ilgili mevzuat hükmünde açık bir şekilde, herhangi bir koşula bağlanmaksızın ihale sırasında veya sonrasında yasak fiil ve veya davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmeyecekleri hüküm altına alındığından idare tarafından başvuru sahibi Mehmet Akif Çavuş İnşaat Taahhüt Müteahhitlik Orman Ürünleri Makine ve Teçhizat Dayanıklı Tüketim Malları Nakliyat Madencilik San. Tic. Ltd. Şti. – Emre Çakmak İş Ortaklığının aynı idare tarafından daha önce gerçekleştirilen bir ihalede yasak fiil ve davranışlarda bulunulduğu tespiti ile anılan iş ortaklığına ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması işleminin kamu ihale mevzuatına uygun olduğu sonucuna varılmıştır.
Öte yandan başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde, itirazen şikâyete konu ihalede değerlendirme dışı bırakılmalarına gerekçe olarak gösterilen 2021/220061 ihale kayıt numaralı ihaleye ilişkin düzenlenen 08.06.2021 tarihli ihale komisyonu kararının da yerinde olmadığının iddia edildiği görülmekle birlikte aktarılan Yönetmelik’in 8’inci fıkrasının 9’uncu bendindeki hüküm uyarınca aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamayacağından anılan isteklinin 2021/219758 İKN’li ve 2021/220061 İKN’li ihalelere yönelik iddialarının başvuruya konu ihale kapsamında incelenmesinin mümkün olmadığı anlaşıldığından söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
|