İdarelerin ihale mevzuat sınırları içinde kalmak kaydıyla ihale konusu işte çalışacak personelin niteliklerini düzenleme ve bunlara ilişkin belge isteme hususunda takdir yetkisi bulunduğu

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun; “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

4) İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler,

5) İhale konusu hizmet veya yapım işlerinde isteklinin yönetici kadrosu ile işi yürütecek teknik personelinin eğitimi ve mesleki niteliklerini gösteren belgeler,

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “… Kurum, Kurul kararıyla bu Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler çıkarmaya yetkilidir. Kurul ve Kurum yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel nitelikli kararlar alarak kullanır. Standart ihale dokümanları, tip sözleşmeler, yönetmelik ve tebliğler Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulur. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “… (2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur. ….” hükmü,

“Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

“Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,80

1- İstekliler Ürün Takip Sistemine (ÜTS) kayıtlı olmalıdır. İstekliler buna dair belgeler ihale teklif dosyasında sunulacaklardır.

2-İsteklilerin cihazlara servis verecek yetkili teknik servis elemanları, cihaz listesinde belirtilen ana sistemler için ( Clinac, MLC, OBI, Aria, Eclipse, Portal Vision,Toshiba (Canon) Aquilion CT) üretici firma tarafından verilen servis eğitimleri konusunda sertifikalandırılmış olmalıdır. İstekliler ilgili sertifikaları teklif dosyasında sunacaklardır.

3-İstekliler, kendi bünyesinde bulundurmadığı sistem sertifikasyonları için alt yüklenici sözleşmesi ile hizmet aldığı firmanın elemanlarına ait eğitim belgelerini ihale dosyasında sunacaklardır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.5. Yüklenici/Teknik Servis Sağlayıcısı ve ilgili teknik personelin ÜTS’ de kayıtlı olması gerekmektedir. Ayrıca Yüklenici/teknik servis sağlayıcısı Türk Standartları Enstitüsü tarafından “TS 12426 Yetkili Servisler – Tıbbi Cihazlar – Kurallar” veya “TS 13703 Özel Servisler – Tıbbi Cihazlar – Kurallar” standartları kapsamında belgelendirilmiş olması gerekmekte olup, ilgili hizmet alımlarında bu belgelerin mevcudiyeti de Hastanemiz Klinik Mühendislik ve Radyoterapi Birimi tarafından kontrol edilecektir. Yüklenici, bakım ve onarımları nitelikli personele yaptıracaktır. Cihazlara servis verecek yetkili teknik servis elemanları, cihaz listesinde belirtilen ana sistemler için (Clinac, MLC, OBI, Aria, Eclipse, Portal Vision, Toshiba (Canon) Aquilion CT) üretici firma tarafından verilen servis eğitimleri konusunda sertifikalandırılmış olmalı ve ilgili sertifikalar ihale teklif dosyasında sunulmalıdır. İlgili personellerin isim listesi ve iletişim bilgileri ile sözleşme kapsamındaki cihazlara ait servis eğitim belgelerini (kurs, diploma vs.) sözleşme sırasında ibraz edilmesi gerekmektedir. Bunlara ek olarak yüklenici, sistemin ana unsuru olan Clinac model radyoterapi cihazı için, en az 2 (iki) adet üretici firma tarafından servis eğitimleri konusunda sertifikalandırılmış teknik servis elemanına sahip olmalıdır. Yüklenici firma kendi bünyesinde bulundurmadığı sistem sertifikasyonları için alt yüklenici sözleşmesi ile hizmet aldığı firmanın elemanlarına ait eğitim belgelerini teklif dosyasında sunmalıdır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İlgili düzenlemelerden, cihazlara servis verecek yetkili teknik servis elemanlarının, cihaz listesinde belirtilen ana sistemler için üretici firma tarafından verilen servis eğitimleri konusunda sertifikalandırılmış olmasının gerektiği, söz konusu sertifikaların teklif dosyasında sunulmasının istendiği, ayrıca ilgili personellerin isim listesi ve iletişim bilgileri ile sözleşme kapsamındaki cihazlara ait servis eğitim belgelerinin (kurs, diploma vs.) sözleşme sırasında ibraz edilmesinin gerektiği, yüklenici firmanın kendi bünyesinde bulundurmadığı sistem sertifikasyonları için alt yüklenici sözleşmesi ile hizmet aldığı firmanın elemanlarına ait eğitim belgelerini de teklif dosyasında sunmasının istendiği görülmüştür.

İdarelerin, mevzuat sınırları içinde kalmak kaydıyla ihale konusu işte çalışacak personelin niteliklerini düzenleme ve bunlara ilişkin belge isteme hususunda takdir yetkisi bulunduğu, bu doğrultuda idarece ihale konusu işte çalışacak personele ilişkin hangi sertifikaların sunulması gerektiğini belirlenebileceği, bu doğrultuda idarece başvuru sahibi istekli tarafından istenilmesi gerektiği iddia edilen sertifikaların sunulması gerektiğine ilişkin bir düzenleme yapma zorunluluğu bulunmadığı, söz konusu düzenlemenin bu haliyle ihaleye katılıma ve rekabete bir engel teşkil etmediği, nitekim başvuru sahibi isteklinin de bu yönde bir iddiası olmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan, idarelerin ihale konusu işte çalıştırılacak personelin niteliklerini düzenleme ve bunlara ilişkin belge isteme hususunda takdir yetkisi bulunmakla birlikte, söz konusu nitelikleri gösterir belgeleri yeterlik aşamasında talep etme hususunda takdir yetkisinin bulunmadığı, idareler tarafından “personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belgelerin” sözleşme aşamasında sunulması gerekecek şekilde ihale dokümanında düzenleme yapılması gerektiği, aksi durumun Yönetmelik’in ve Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddelerine aykırılık teşkil edeceği anlaşılmakla birlikte ihalelerde yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale ilanı ile İdari Şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğu, İdari Şartnamenin 7.5.4’ncü maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınamayacağı, bu doğrultuda itirazen şikayete konu edilen belgelerin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde sayılmadığı görüldüğünden söz konusu belgelerin teklif dosyasında sunulmasının bir yeterlik kriteri olarak düzenlendiğinden söz edilemeyeceği anlaşılmış olup bu doğrultuda dokümanda bir aykırılık bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Toplantı No	: 2021/052
Gündem No	: 51
Karar Tarihi	: 29.12.2021
Karar No	: 2021/UH.I-2387