ihale Sözleşme Tasarı maddesinde hak edişlerde yapılabilecek hatalar ve yanlış uygulamalar nedeniyle yükleniciye fazla ödenen miktarların yüklenicinin hak edişinden kesileceği, iş bitiminden sonra Sayıştay ve İçişleri Bakanlığınca yapılan denetimlerde çıkarılacak fazla ve yanlış ödemelerin olması durumunda yüklenicinin o işe ait teminatından kesiti yapılacağının düzenlendiği, ancak kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatta sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı düzenlemeleri ile bu hallerin genişletilemeyeceği hk

BAŞVURU SAHİBİ:

Zanka Kurumsal Yönetim Hizmetleri A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Isparta Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1379270 İhale Kayıt Numaralı “Isparta İli 01/04/2023 – 30/09/2024 Tarihleri Arası Çöp Toplama, Nakli ve Kent Temizliği Sürücüsüz Araç Kiralama İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Isparta Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 16.01.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Isparta İli 01/04/2023-30/09/2024 Tarihleri Arası Çöp Toplama, Nakli ve Kent Temizliği Sürücüsüz Araç Kiralama İşi” ihalesine ilişkin olarak Zanka Kurumsal Yönetim Hizmetleri A.Ş.nin 10.01.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.01.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.01.2023 tarih ve 74064 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/132 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde “4735 Sayılı Kanunun 25 inci maddesinde belirtilen hükümlerine aykırı davranmak” fiilinin ağır aykırılık hali olarak düzenlendiği, ancak Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun sair hükümlerinde sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin anılan Kanun’un 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedileceği ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edileceğinin hüküm altına alındığı, dolayısıyla sözleşmenin uygulanması aşamasında bahse konu fiillerden birini işleyen yükleniciye Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesi uyarınca anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında mı veyahut Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 25’inci maddesi uyarınca anılan Kanun’un 20 ve 26’ncı maddeleri kapsamında mı yaptırım uygulanacağı hususunda tereddüt yaşanacağı, bu durumun işin ifasında idare ile yüklenici arasında probleme neden olacağı,

2) Teknik Şartname’nin “Araç Şantiyesi” başlıklı 5’inci maddesinin dördüncü fıkrasında yüklenicinin bu iş kapsamında idare ile irtibatı sağlayacak personel ile gerek kendisine ait büro hizmetleri, gerekse araçların tamir bakım vb. hizmetleri için çalıştırılmasını öngördüğü veya ihtiyaç duyduğu personeli kendi bünyesinde temin edeceği ve bu personellerin tüm giderleri, hak ve yükümlülükleri ile hukuki sorumluluklarının yükleniciye ait olacağının düzenlendiği, ancak İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil giderlerin düzenlendiği kısmında bu personellerin maliyetine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği gibi, anılan personellerin gideri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, işin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamında çalışacak olan söz konusu personellere ödenecek ücretlerin yükleniciye ayrı bir maliyet unsuru teşkil edeceği ve teklif fiyata dahil olan masraflar bölümünde buna da yer verilmesi gerektiği, bu itibarla, Teknik Şartname’de yüklenici tarafından görevlendirilecek olan personellerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.20’inci maddesinde kaleme alınan açıklamasına aykırı olarak ücret öngörülmeksizin iş süresince işin başında bulundurulmasının gerçekçi bir maliyet hesabı yapılması açısından tereddüt yaratıcı nitelikte olduğu, öte yandan, Teknik Şartnamenin anılan maddesinde yer verilen düzenleme ile İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin beşinci fıkrasında yer verilen düzenlemenin birbiriyle çelişkili olduğu,

3) İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yapılan benzer iş düzenlemesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 3’üncü maddesinde hüküm altına alınan benzer iş tanımına aykırılık teşkil ettiği, ihale konusu iş kapsamında asıl edimin personel hariç araç kiralama işi olduğu, ancak benzer iş tanımında, araç ve makine ile yapılan kent temizliği işleri ve/veya araç ve makine ile yapılan çöplerin toplanması ve nakli işleri ve/veya araç çalıştırılarak gerçekleştirilen çöp toplama ve/veya nakli ve /veya cadde, sokak, meydan süpürme ve/veya yıkama gibi kentsel temizlik işlerinin kabul edildiği, sadece araç kiralama işi ile iştigal eden isteklilerin ihaleye katılımı engellendiği,

4) Birim fiyat teklif cetvelinin 10’uncu satırında sırasında yer alan kontrol binek sedan aracın, 11’nci sırasında kontrol aracı kamyonet ve 13’üncü sırasında yer alan çift kabinli pikap aracının Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller kapsamında yer aldığı, ihale dokümanında anılan usul ve esaslar uyarınca araçlara teklif edilecek bedellerin kontrolüne ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, bu durumun araçlara ilişkin teklif oluşturulma esnasında tereddüte neden olacağı, ayrıca ihale dokümanında eksik bırakılan bu husus nedeniyle olası yapılacak aşırı düşük teklif açıklamaları esnasında da sorun yaşanılmasının kaçınılmaz olacağı, ihale dokümanında eksik bırakılan bu hususun 4734 sayılı Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde yer verilen eşitlik ilkesine de açıkça aykırılık teşkil ettiği,

5) İhale dokümanında hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonunun kapasitelerinin net olarak düzenlendiği,  söz konusu düzenlemenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, şöyle ki idare tarafından ihale dokumanın da yer verilen mezkur düzenleme sonucu ihale konusu hizmet alımı işi muadili işleri yapan ve araç makine parkında istenilen kapasitenin üzerinde kendi malı araçları olan hiçbir isteklinin ihale dokümanında yer verilen kapasite kısıtlaması nedeniyle ihaleye iştirak edemeyeceği, bundan dolayı ihaleye az sayıda geçerli teklifin sunulduğu, rekabet ortamından yoksun olarak gerçekleşen ihale nedeniyle de kamu zararı oluşmasının kaçınılmaz olduğu, halbuki 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde idarelerin gerçekleştirdikleri ihalelerde kaynakların verimli kullanılması yönünde sorumlu tutulduğu,

6) Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12.1’inci maddesinde yer alan (6) numaralı düzenlemenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, şöyle ki; anılan Yönetmelik hükmü gereğince kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısının, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamının yükleniciye iade edilmesi gerektiği, ayrıca, her ne suretle olursa olsun, idarelerce alınan teminatların haczedilemeyeceği ve üzerine ihtiyati tedbir konulamayacağı da kayıt altına alındığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

…

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

“Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs  etmek.

2. Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

c) Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

d) Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

e) Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 29 uncu madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

g) Sözleşmenin 16 ncı madde hükmüne aykırı olarak devredilmesi veya devir alınması.” hükmü,

“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 26’ncı maddesinde “25 inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 4734 sayılı Kanunun 2 nci ve 3 üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, sözleşmeyi uygulayan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket  ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

Bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir.Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İdareler, 25 inci maddede belirtilen yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1.  İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. ²⁶

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. ^26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … ^26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3.1.  ……………………….^26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinin düzenlenmesine ilişkin; (26.1) numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” düzenlemesi, (26.2) numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” düzenlemesi, (26.3) numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” düzenlemesi, 16.1.3’nci maddesinin düzenlenmesine ilişkin (26.4) numaralı dipnotta “Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.” düzenlemesi, 16.1.3.1’inci maddesinin düzenlenmesine ilişkin (26.5) numaralı dipnotta “(1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

“İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. Aşağıda belirtilen hallerde İdare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, sözleşmede belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında Yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

hallerinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinden 4735 sayılı Kanun’un 25’inci maddesinde belirtilen hükümlere aykırı davranmanın ağır aykırılık hali olduğu, anılan ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği, ayrıca sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacağı, anılan Tasarı’nın 16.4’üncü maddesinden ise sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedileceği ve sözleşmenin feshedilerek hesabın genel hükümlere göre tasfiye edileceğinin anlaşıldığı, bahse konu Tasarı’nın 26’ncı maddesinde de söz konusu 16.1.4’üncü maddeye benzer düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından “sözleşmenin uygulanması aşamasında 4735 sayılı Kanun’un 25’inci maddesinde hüküm altına alınan fiillerden birini işleyen yükleniciye Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesi uyarınca anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında mı veyahut Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 25’inci maddesi uyarınca anılan Kanun’un 20 ve 26’ncı maddeleri kapsamında mı yaptırım uygulanacağı hususunda tereddüt yaşanacağı, bu durumun işin ifasında idare ile yüklenici arasında probleme neden olacağı” yönünde iddiada bulunulduğu görülmekle birlikte,  Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde 4735 sayılı Kanun’un 25’inci maddesinde sayılan fiil ve davranışlara ilişkin uygulanacak bir yaptırımın düzenlenmediği, anılan Kanun’un 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil ve davranışlara ilişkin yaptırımın 4735 sayılı Kanun ile açıkça düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nda ise bu yasak fiil ve davranışlara ilişkin 16.1.3,  16.4 ve 26’ncı maddelerinde düzenleme yapıldığı, anılan maddeler birlikte değerlendirildiğinde ise birbirleri arasında bir çelişkiden bahsedilemeyeceği, birbirlerini tamamlar mahiyette olduğu anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.20. İşin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilemeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel öngörülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.

78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır. …” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü ulaşım, sigorta, vergi ,(KDV Hariç), resim, harç , ihale karar pulu – damga vergisi, KİK katılım payı, sözleşme dosyasının çoğaltılması, çalıştırılacak tüm araçların akaryakıtı ve akaryakıt katkısı ,periyodik bakım, her türlü bakım- onarım, yedek parça, revizyon, makina yağı-üstüpü, yazlık-kışlık  lastik temini ve değişimi, amortisman/kiralama, süpürge makinelerinin süpürgesi / fırçası,  sırt tırpanına ait yakıt, bakım, onarım ve yedek parça, kasko ve  zorunlu trafik sigortası,  MTV ve trafik muayeneleri (vizelerini) vb.. giderler ile araç şantiye giderleri, araç giydirme  ve teknik şartnamenin ilgili  maddelerinde yükleniciye ait olduğu ve yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilen tüm giderler yüklenici tarafından karşılanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir.

ARAÇ VE EKİPMAN AMORTİSMANI İLE MALZEME GİDERLERİ: İhale konusu işte kullanılacak olan ve genel giderler içinde yer almayan İstekli tarafından çalıştırılacak Teknik Şartnamenin Tablo:1 de dökümü  yapılan tüm makine ve ekipmana ilişkin ;

ARAÇ GİYDİRME GİDERİ :Hizmet süresince çöp toplamada kullanılan  sıkıştırmalı çöp araçları,  süpürme araçlarının  yan giydirmeleri (yaklaşık 200 m2 idarenin vereceği tasarım dahilinde yan giydirme),  konteyner yıkama, min. 5 tn taşıma kapasiteli  damperli kamyon, arozöz ,kamyonet tipi kontrol aracı ve çift kabinli personel aracının yan kapılarına belediyemizin adı ve logosu yapıştırılacak, merkezde bulunan dar ve kapalı alanlarda  çalışma yapacak olan üstten sıkıştırmalı  max.5 m3‘lük çöp araçlarında ve kamyonet tipi kontrol aracında ses yayın cihazına ilişkin giderler yükleniciye ait ve teklif fiyata dahil edilecektir.

ŞANTİYE KURULUMU VE GİDERLERİ: Şantiye alanı yüklenici tarafından temin edilecektir. Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 8. Mad.’nin 2. Paragrafı “ çerçevesinde yüklenicinin kendi ihtiyacı için kullanacağı tesislerin temini ve kurulumuna ilişkin her türlü düzenleme için (araç ve makinelerin park düzeni, araç yıkama ünitesi, tamir-bakım alanının düzeni, malzeme ve akaryakıt depolama alanı, irtibat bürosu atölyede işletme ve malzeme masrafları, elektrik, doğalgaz, telefon, internet, kırtasiye  vb. tüm giderleri yükleniciye ait ve teklif fiyata dahildir.

Yüklenici, İdareler arasında irtibatı sağlayan yetkili personeller ve büro elemanı dahil, şantiye alanında çalıştırdığı (kademe, yıkama yağlama satın alma ve depo) personeli kendi bünyesinden temin edecektir. Bu personeller ile ilgili giderlerini İdarelere hiçbir şekilde yansıtmayacaktır. Bu personellerin tüm giderleri, hak ve yükümlülükleri ile hukuki sorumlulukları yükleniciye ait ve teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Amaç ve İşin Tanımı/Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Isparta Belediyesi sınırlarındaki bütün mahallelerde bulunan konut, hastane, öğrenci yurtları, askeri alan, öğretim kurumu, ibadethane, ticari alanlar, resmi ve özel kurumlar, cadde, sokak ve pazarlarda oluşan evsel nitelikli atıkların ve molozların toplanması, meydan, bulvar, cadde ve sokakların makine ile süpürülmesi, yıkanması, pazar yerlerinin yol yıkama aracı ile yıkanıp temizlenmesi, kaldırım ve boş arsalardaki otların temizlenmesi, konteyner yıkama ve dezenfekte aracı ile 770 lt’lik çöp konteynırlarının yıkanması (gerekli olan malzemenin temini, yıkama ve dezenfekte için deterjan, su ve konteynerlerin bakım-onarım ve tamiri idareye aittir), tüm mahallelerdeki çöplerin ve molozların il merkezine 17 km. mesafede Koç Tepe Mevkiindeki Düzenli Çöp Deponi Alanına taşınması işleri için iş makinası ve araç kiralama (tüm işçi ve şoför idarece temin edilecek) işidir.” düzenlemesi,

“Genel Bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “… 3 ) Sözleşme süresi boyunca ihale kapsamında çalıştırılacak araçların sevk ve idaresi, idareye ait olup, bu hizmet için gerekli şoför, operatör, işçi vb. personel ihtiyacı idare tarafından sağlanacaktır.  …” düzenlemesi,

“Araç Şantiyesi” başlıklı 5’inci maddesinde “… 1 ) Isparta ili sınırları içerisinde kullanılacak araç park yeri, yıkama ünitesi, tamir, bakım atölyeleri , kademe personeli, malzeme ve akaryakıt depolama alanı, irtibat bürosu vb. İhtiyaç duyulan alanın temini yükleniciye aittir.  

…

3) Şantiye alanında yüklenici tarafından 7 gün 24 saat boyunca idarenin irtibat sağlayabilecek yetkili personel görev yapacaktır.

4) Yüklenici bu iş kapsamında idare ile irtibatı sağlayacak personel ile gerek kendisine ait büro hizmetleri, gerekse araçların tamir bakım, onarımı, yakıt ikmali, raporlama vb. hizmetleri için çalıştırılmasını öngördüğü veya ihtiyaç duyduğu personeli kendi bünyesinde temin edecek ve bu personellerin tüm giderleri, hak ve yükümlülükleri ile hukuki sorumlulukları yükleniciye ait olacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait birim fiyat teklif cetvelinin aşağıda aktarıldığı şekilde olduğu görülmüştür

İlgili ihale dokümanı düzenlemelerinden, başvuruya konu ihale kapsamında iş makinesi ve araç kiralama hizmetinin alınacağı, çalıştırılacak araçların sevk ve idaresi için gerekli şoför, operatör, işçi vb. personelin idare tarafından sağlanacağı, yüklenici tarafından bu iş kapsamında gerek idare ile irtibatı sağlamak, gerek kendisine ait büro hizmetlerini yapmak, gerekse araçların tamir bakım, onarımı, yakıt ikmali, raporlama vb. hizmetlerini gerçekleştirmek için çalıştırmayı öngördüğü veya ihtiyaç duyduğu personeli kendisinin temin edeceği, bu personellerin tüm giderleri, hak ve yükümlülükleri ile hukuki sorumluluklarının yükleniciye ait olacağı anlaşılmış, bu giderlerin ise teklif fiyata dahil olacak giderler kapsamında şantiye kurulum giderleri arasında sayıldığı ve birim fiyat teklif cetvelinde şantiye kurulumu giderine ilişkin satır açıldığı görülmüştür.

Bu itibarla başvuru sahibi isteklinin iddiasının aksine ihale dokümanında gerek idare ile irtibatı sağlamak, gerek yüklenicinin kendisine ait büro hizmetlerini yapmak, gerekse araçların tamir bakım, onarımı, yakıt ikmali, raporlama vb. hizmetlerini gerçekleştirmek için çalıştırılması öngörülen veya ihtiyaç duyulan personelin ücret öngörülmeksizin iş süresince işin başında bulundurulacağının düzenlenmediği, söz konusu personelin yüklenici tarafından sağlanacağı ve bu personele ilişkin giderlerin (ücret vb.)  yükleniciye ait olduğunun düzenlendiğinin anlaşıldığı, bu giderlerin ise teklif fiyata dahil olacak giderler kapsamında şantiye kurulum giderleri arasında sayıldığı ve birim fiyat teklif cetvelinde şantiye kurulumu giderine ilişkin satır açıldığı, dolayısıyla istekliler tarafından söz konusu işin kaç personel ile yapılması öngörülüyor ise ona ilişkin giderin hesap edilerek teklif verilmesi gerektiği, iddiaya konu ihale dokümanı düzenlemelerinin arasında bir çelişkinin bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. …” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında, 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde yer alan tanımlar yanında;

…

b) İlk ilan: Kamu İhale Bülteni ile birlikte işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yapılan ilanlardan Kamu İhale Bülteninde yapılmış olan ilanı, Kamu İhale Bülteninde yayımlanmayan ilanlarda ise önce yapılmış olan ilanı,

c) İş günü: Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile hafta tatili günleri dışında kalan ve idari izin günlerini de kapsayan günleri,

…

ifade eder.” hükmü,

“Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …” hükmü,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, …

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

“Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir. …” hükmü,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir. …” hükmü,

“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(3) Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) ve (3) numaralı alt bentleri uyarınca ilanın Kamu İhale Bülteninde yayımlanmasının zorunlu olduğu hallerde, ilanın Kamu İhale Bülteninde yayım tarihi, aynı bendinin (1) numaralı alt bendi uyarınca işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanlarda ilk yayımlanan gazetedeki yayım tarihi ikinci fıkranın (a) bendindeki ilk ilan tarihi olarak esas alınır.

(4) Diğer yandan, Kanunun “EK MADDE 1” hükmü uyarınca Elektronik Kamu Alımları Platformu, Kurum tarafından kurulduktan sonra, işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanların aynı zamanda Elektronik Kamu Alımları Platformunda da yayımlanması halinde, ilanın Elektronik Kamu Alımları Platformunda yayım tarihi ilk ilan tarihi olarak kabul edilecektir.

(5) Tatil günleri sürelere dahil olup, sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde süre, tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.

(6) İdari izin günleri resmi tatil günü olarak sayılmadığından, idari izin günleri iş günü olarak dikkate alınır.

(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir.

(8) İlana veya dokümana karşı şikayet başvurusunda bulunulduktan sonra ihaleye teklif verilmiş olması Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmasını engellemez.

(9) Kanunun 41 inci maddesinde ihale sonucunun, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirileceği ve ihale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verileceği hüküm altına alınmıştır. Kesinleşen ihale kararında tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine yer verilmemesi halinde, tekliflerinin değerlendirmeye alınmama ya da uygun görülmemesine karşı yapılacak şikayet başvurusunda, istekliler kararın gerekçelerinin bildirilmesiyle şikayet konusundan haberdar olduklarından sürenin hesabında kesinleşen ihale kararının bildirim tarihinin değil, karar gerekçelerinin bildirildiği tarihin esas alınması gerekmektedir. …” açıklaması,

Başvuruya konu ihaleye ilişkin ilanda “… 2-İhale konusu hizmet alımın

a) Adı: Isparta İli 01/04/2023 – 30/09/2024 Tarihleri Arası Çöp Toplama, Nakli ve Kent Temizliği Sürücüsüz Araç Kiralama İşi

b) Niteliği, türü ve miktarı: Isparta İli 01/04/2023 – 30/09/2024 Tarihleri Arası Çöp Toplama, Nakli ve Kent Temizliği 32 Adet Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmet Alım Ayrıntılı bilgiye EKAP’ta yer alan ihale dokümanı içinde bulunan idari şartnameden ulaşılabilir.

c) Yapılacağı/teslim edileceği yer: Isparta İli Merkez İlçe Sınırı

ç) Süresi/teslim tarihi: İşe başlama tarihi 01.04.2023, işin bitiş tarihi 30.09.2024

d) İşe başlama tarihi: 01.04.2023

…

4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1. Araç ve makine ile yapılan kent temizliği işleri ve/veya araç ve makine ile yapılan çöplerin toplanması ve nakli işleri ve/veya araç çalıştırılarak gerçekleştirilen çöp toplama ve/veya nakli ve/veya cadde, sokak, meydan süpürme ve/veya yıkama gibi kentsel temizlik işleri (söz konusu işlere ait istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesi, işçilik kalemlerinin tutarı düşülmek suretiyle değerlendirilecektir) ve/veya çöplerin toplanması ve nakli ile kent temizliği ‘ne ait araç kiralama işleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Araç ve Makine ile yapılan kent temizliği işleri ve/veya Araç ve Makine ile yapılan Çöplerin Toplanması ve Nakli İşleri ve/veya Araç çalıştırılarak gerçekleştirilen çöp toplama ve/veya nakli ve/veya cadde, sokak, meydan süpürme ve/veya yıkama gibi kentsel temizlik işleri (söz konusu işlere ait istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesi, işçilik kalemlerinin tutarı düşülmek suretiyle değerlendirilecektir)  ve/veya Çöplerin toplanması ve Nakli ile Kent Temizliği’ne ait araç kiralama işleri benzer iş olarak değerlendirilecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümlerinden, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 4734 sayılı Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikâyet başvuru süresinin dokümanın satın alındığı, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için ise ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

Şikâyete konu ihalenin ilanının 16.12.2022 tarihinde yayımlandığı, bu ilanının 4.4.1’inci maddesinde başvuru sahibinin iddiasına konu olan düzenlemelere yer verildiği, diğer bir anlatımla, şikâyete konu ihalenin ilanında ihale konusu hizmete ve benzer iş olarak kabul edilecek işlere yer verildiği,

Başvuru sahibi tarafından benzer iş düzenlemesine ilişkin olarak 10.01.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının ihale dokümanının ilana yansıyan düzenlemesine ilişkin olduğu, dolayısıyla şikâyete konu işlemin farkına varıldığı ve/veya varılması gereken tarihin 16.12.2022 olduğu, başvuru sahibinin anılan tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bu süre geçtikten sonra başvuruda bulunduğu, bunun da Kanun’un ve Yönetmelik’in yukarıda anılan hükümlerine aykırı olduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin anılan iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

“Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller”in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Esas ve Usullerin amacı, 05/01/1961 tarihli ve 237 sayılı Taşıt Kanununa tabi olan kurumlarda kamu hizmetlerinin gerektirdiği taşıt ihtiyacının hizmet alımı suretiyle karşılanmasına ilişkin esas ve usulleri belirlemektir.” hükmü,

“Genel esaslar” başlıklı 6’ncı maddesinde “… (2) Genel yönetim kapsamındaki kamu idareleri ile bu idarelere bağlı döner sermayelerin (Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ile TBMM Genel Sekreterliği ve Milli İstihbarat Teşkilatı Başkanlığı hariç) hizmetleri için ihtiyaç duyulan ve yılı merkezi yönetim bütçe kanununa bağlı azami satın alma bedellerini gösterir (T) işaretli cetvelde belirtilen taşıtlardan binek, station-wagon, arazi binek, kaptı kaçtı, panel ve pick-up tipi taşıtların (fiilen arazi üzerinde çalışan arazi binek ve pick-up’lar hariç) hizmet alımı yöntemiyle ediniminde;

a) Şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım-onarım, sigorta ve benzeri giderler dahil), taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği ay itibarıyla uygulanacak Motorlu Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigortası değerinin %2’sini aşmayacaktır.

b) Şoför giderleri dahil yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli, (a) bendine göre tespit edilecek tutara yürürlükteki brüt asgari ücretin yüzde elli artırımlı tutarının ilave edilmesi suretiyle hesaplanacak tutarı aşmayacaktır.

c) Şoför gideri dahil taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli hesabında yemek, yol, resmi tatil ücreti ve benzeri giderler de dahil yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin yüzde elli artırımlı tutarı esas alınacak; işveren maliyeti kapsamında yer alan sosyal sigorta ve genel sağlık sigortası işveren payı (%20,5) ve işsizlik sigortası işveren payı (%2) ile işçilik maliyeti üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler (%4) ise idarelerce ayrıca ödenecektir.

(3) İkinci fıkranın (a) bendinde belirlenen oranı, idareler ve taşıt cinsleri itibarıyla %20’ye kadar arttırmaya ve eksiltmeye Bakanlık yetkilidir.

(4) İkinci fıkra çerçevesinde hizmet alımı yöntemiyle edinilemeyen taşıtlar ile Kanuna bağlı (1) ve (2) sayılı cetvellerde yer alan makam ve hizmetler için edinilecek taşıtların temininde satın alma yöntemi tercih edilecektir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yer verilen “Talep Edilen Araçlara İlişkin Teknik Özellikler ve Modelleri” başlıklı Tablo-1’in aşağıda aktarıldığı şekilde düzenlendiği görülmüştür.

Kurum tarafından daha önce yapılan bir incelemeye esas olmak üzere Maliye Bakanlığı Bütçe Mali ve Kontrol Genel Müdürlüğüne (BÜMKO) gönderilen 09.01.2015 tarih ve 696 sayılı yazıda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılan hizmet alımı ihalelerine yönelik yapılacak incelemelerde uygulama birliğinin sağlanması ve yaşanabilecek tereddütlerin giderilmesi bakımından, ihale konusu araç temini olan ve ihale konusu araç temini olmamakla birlikte hizmet kapsamında ihtiyaç duyulan araçların da temin edildiği ihalelerde 17.03.2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerin uygulanıp uygulanmayacağına ilişkin Bakanlık görüşü talep edilmiş olup, alınan 19.01.2015 tarih ve 556 sayılı yazıda “Bilindiği üzere 17/03/2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki “Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’e, 02/10/2014 tarihli ve 29137 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2014/6814 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım-onarım, sigorta ve benzeri giderler dâhil) taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği yılın ocak ayı itibariyle uygulanacak Motorlu Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigorta değerinin %2’sini aşmayacağı ve şoför giderleri dâhil yapılan taşıt kiralamalarında ise aylık kiralama bedeli, yukarıda belirtilen şekilde tespit edilecek tutara yürürlükteki brüt asgari ücretin yüzde elli artırımlı tutarının ilave edilmesi suretiyle hesaplanacak tutarı aşmayacağı hükümleri eklenmiş ve 6’ncı maddenin (ç) bendinde yapılan değişiklikle de taşıtlar, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebileceği hüküm altına alınmıştır. Bu itibarla kapsam dâhilindeki kamu idarelerinin hizmet alımı suretiyle taşıt ediniminde söz konusu düzenlemeye uymaları gerekmekle birlikte doğrudan taşıt kiralama ihalesi kapsamında yer almayan ve diğer hizmet alımları bünyesinde işin yürütülmesi için gerekli olan ve taşıt kiralamasına ilişkin bedelin toplam ihale bedeli içerisinde önemli paya sahip olmadığı ihaleler kapsamında edinilecek olan taşıtların ise söz konusu düzenleme dâhilinde yer almadığı mütalaa edilmektedir.” şeklinde görüş bildirilmiştir.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemeleri incelendiğinde ihale konusu iş kapsamında hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, üstten sıkıştırmalı çöp aracı, vakumlu yol süpürme makinesi, hidrostatik yol süpürme makinesi, arozöz, damperli kamyon, binek sedan araç, kamyonet, çöp konteynırı yıkama ve dezenfeksiyon aracı, çift kabinli pikap, servis aracı, olmak üzere 14 farklı tip/kapasite araçtan toplamda 32 adet araç ile 20 adet sırt tipi ot biçme makinesinin kiralanacağının anlaşıldığı, başvuru sahibinin iddialarının ise binek sedan, kamyonet ve çift kabinli pikap araca ilişkin olduğu görülmüştür. Bu sebeple inceleme söz konusu araçlara ilişkin olarak yapılmıştır.

Yukarıda yer verilen Bütçe Mali ve Kontrol Genel Müdürlüğünün (BÜMKO) yazısında, kamu idarelerinin hizmet alımı suretiyle taşıt ediniminde Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’deki düzenlemelere uymaları gerekmekle birlikte, doğrudan taşıt kiralama ihalesi kapsamında yer almayan ve diğer hizmet alımları bünyesinde işin yürütülmesi için gerekli olan ve taşıt kiralamasına ilişkin bedelin toplam ihale bedeli içerisinde önemli paya sahip olmadığı ihaleler kapsamında edinilecek olan taşıtların söz konusu düzenleme dâhilinde bulunulmadığı yönünde görüş bildirildiği, bu çerçevede incelemeye konu ihalenin konusunun salt araç kiralama işi olmayıp, çöp toplama, nakli ve kent temizliği amacı ile gerçekleştirilen bir araç kiralama işi olduğu, dolayısıyla söz konusu ihalenin doğrudan taşıt kiralama ihalesi kapsamında yer almayan ve diğer hizmet alımlarının bünyesinde işin yürütülmesi için gerekli olan araçların temin edilmesi işi kapsamında olduğu, bu itibarla yukarıda yer verilen Maliye Bakanlığının görüşü doğrultusunda iddiaya konu edilen araçların önemli bir paya sahip olmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yer verilen “Talep Edilen Araçlara İlişkin Teknik Özellikler ve Modelleri” başlıklı Tablo-1’in ilgili kısımlarının aşağıda aktarıldığı şekilde düzenlendiği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında verilen “Araçların Teknik Özellikleri ve Sayıları” başlıklı belgede “1-  HİDROLİK SIKIŞTIRMALI BÜYÜK ÇÖP KAMYONU:

– 15 +1.5 m3 araçlar Minimum 190 KW gücünde,m23+2 m3 araç minimum 300 KW gücünde olacaktır

– 12 adedi 15+1,5 m3  – 1 adedi 23+2 m3 çöp alacak sıkıştırmalı kasaya sahip olacaktır.

– Çöp toplama haznesi hidrolik sıkıştırmalı olacak, kendi damperi yardımıyla boşaltma yapabilecektir.

– Araçlarda sızıntı suyu deposu, depodan çıkış vanası ve hortumu bulunacaktır.

-12 adedi Şasisi 2+4 dingilsiz olacaktır.

– 23+2 m3 araç Şasisi 6+2 olan dingilli olacaktır. Arka aks dümenlenebilir özelliğine sahip olacak.

– Araçlar 2018 model ve üstü-dizel yakıtlı olacak.

2- HİDROLİK SIKIŞTIRMALI KÜÇÜK ÇÖP KAMYONU:

– Minimum 110 KW gücünde olacaktır

– 5 Adedi de 7+1 m3 çöp alacak sıkıştırmalı kasaya sahip olacaktır,

– Çöp toplama haznesi hidrolik sıkıştırmalı olacak, kendi damperi yardımıyla boşaltma yapabilecektir.

– Araçlarda sızıntı suyu deposu, depodan çıkış vanası ve hortumu bulunacaktır.

– Şasisi 2+4 dingilsiz olacaktır.

– Kasa yüksekliği yerden en az 140 cm olacaktır.

– Araç 2018 model ve üstü-dizel yakıtlı olacak.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin, şehir temizliğine ilişkin olduğu, bu işin yerine getirilmesi sırasında hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonunun önemli bir yer tuttuğu, idare tarafından birim fiyat teklif cetvelinde ihtiyacın nitelikleri dikkate alınarak bu kamyonlara ilişkin 3 farklı kapasitenin belirlendiği, söz konusu kamyonlar için belirlenen diğer teknik özellik olan motor gücünün minimum olacak şekilde belirlendiği görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının uygun olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır. …

…

(6) Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

…

(8) Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz. …” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Mevzuata uygunluk” başlıklı 12’nci maddesinde “İlgili bütün bildirimlerin ve bütün ödemelerin yapılması da dahil olmak üzere yüklenici,

(a) İşlerin yürütülmesine, tamamlanmasına ve işlerde olabilecek kusurların düzeltilmesine ilişkin olarak bütün kanun, KHK, tüzük, yönetmelik, kararname, genelge, tebliğ ve diğer ilgili mevzuata,

(b) Malları veya hakları, işler dolayısıyla herhangi bir şekilde etkilenen veya etkilenebilecek olan kamu kurum ve kuruluşlarının düzenlemelerine uyacak ve bu hükümlerin ihlali nedeniyle ortaya çıkabilecek bütün sorumluluk ve cezalardan dolayı idarenin zararını karşılayacaktır.” düzenlemesi,

“Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Isparta Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

2023 YILI % 50,00

2024 YILI % 50,00

HAKEDİŞ VE ÖDEMELER:

Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir. Ödeme planı ve şartları, Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin Hakedişler ve Ödeme başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde yapılacaktır. İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir. Her hakediş tutarına, fiyat farkı dahil edilir. Bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. İdare hakkediş  bilgilerinin kontrolünü yapıp ilgili birimlerin onaylarından sonra tahakkuk ettirilerek ödeme yapılması (Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin  42 inci maddesi hükümleri) için Mali Hizmetler Müdürlüğüne gönderilir.

1) İhale konusu iş özelliği itibari ile  idare araçların çalışma şeklini ve vardiyasını buna göre ayarlayacaktır.

2) Araçlar; Teknik Şartnameye ek olan Tablo:2 – Tablo:3 de belirlenen çalışma esasları dikkate alınarak çalıştırılacak ve bu çalışma programına göre puantajları günlük tutulacak ve hakkediş ödemeleri  de çalışmış oldukları günler üzerinden aylık puantajlara göre  ( Puantaj ve hakkedişler her ayın başlangıç ve son günü esas alınacak  – Ör: 1 Ekim -31 Ekim aylık çalışma süresi ) yapılacaktır.

3) Hak edişler yüklenici firmanın dilekçesine istinaden her ayın ilk 5 gününde aylık olarak hazırlanacak, Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin  42 inci maddesi hükümleri saklı kalmak suretiyle de ödemesi yapılacaktır.

4)  İş bu sözleşme gereği verilen cezalar hak edişlerden kesinti yapılarak mahsup edilecektir.

5) Yüklenici yapılan işe ait hak ediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmadan devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.

6) Hak edişlerde yapılabilecek hatalar ve yanlış uygulamalar nedeniyle, Yükleniciye fazla ödenen miktarlar Yüklenicinin hak edişinden kesilir. İş bitiminden sonra Sayıştay ve İçişleri Bakanlığınca yapılan denetimlerde çıkarılacak fazla ve yanlış ödemeler olursa Yüklenicinin o işe ait teminatından kesilir. Eğer teminatı kalmamışsa veya şirket değişikliği varsa, Yüklenici; Sayıştay ve İçişleri Bakanlığınca zimmet olarak çıkarılan fazla ve yanlış ödemeleri geri vermeyi kabul eder.

A) İdare’ye teslim edilen hizmet araçları  her ay sonunda aylık puantaja işlenerek taraflarca tanzim ve imza edilir.

B)  Hakedişe Esas Puantaj İcmallerinde;

Aracın Cinsi ve Plakası

Aracın Çalıştığı Puantaj Toplamı

Aracın Aylık Hakediş Toplamı

C)  Ücretlendirme, araçların aylık birim fiyat üzerinden yapılacaktır

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın iddia konusu maddesinde hak edişlerde yapılabilecek hatalar ve yanlış uygulamalar nedeniyle, yükleniciye fazla ödenen miktarların yüklenicinin hak edişinden kesileceği, iş bitiminden sonra Sayıştay ve İçişleri Bakanlığınca yapılan denetimlerde çıkarılacak fazla ve yanlış ödemelerin olması durumunda yüklenicinin o işe ait teminatından kesiti yapılacağının düzenlendiği, ancak kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatta sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı düzenlemeleri ile bu hallerin genişletilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.