|
BAŞVURU SAHİBİ:
Silvan Gap Nakliyat Taahhüt İnşaat Turizm Temizlik Hizmetleri Tütün ve Tütün Mam. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Silvan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/601557 İhale Kayıt Numaralı “Taşımalı Eğitim Kapsamında Bulunan Temel Eğitim ve Ortaöğretim Öğrenci Taşıma Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Silvan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 03.08.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Taşımalı Eğitim Kapsamında Bulunan Temel Eğitim ve Ortaöğretim Öğrenci Taşıma Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Silvan Gap Nakliyat Taahhüt İnşaat Turizm Temizlik Hizmetleri Tütün ve Tütün Mam. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 30.10.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.11.2023 tarih ve 117727 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1289 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirileceği” hükmü bulunduğu,
Dolayısıyla ön mali kontrol tamamlanmadan sözleşmeye davet yazıları gönderilemeyeceğinden idarece ön mali kontrolün yapılmasının zorunlu olduğunun, Kamu İhale Kurulu’nun 2020/UM.I-655 sayılı kararı ile açıkça belirtildiği, bu durumda idarenin, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görüldüğünde bu işlemleri yapmakla sorumlu ve zorunlu olduğu,
Emsal gösterdikleri KİK kararında da en avantajlı ikinci teklif sahibi ile sözleşme imzalama zorunluluğu bulunmadığı,
İlgili ihalede iş günü sayısı 180 iken şu anda ve mevcut süreçlerin baz alınması durumunda da neredeyse 120 iş gününden daha az bir süre kaldığı, bu durumun firmalarının ihale başından şimdiye kadar yaptığı planlamaya ters olduğu ve ekonomik kayıplara neden olacağı, ihale tarihinden önce ve şimdiye kadar geçici teminattan ötürü zararlarının oluştuğu, ilgili ihalenin iptal edilmesinin hem 4734 sayılı Kanun’un temel ilkelerine uygun olacağı hem de mağduriyetlerinin ortadan kalkacağı, ihalenin iptali halinde yeniden yapılacak olan ihaleye, açık ihale yada pazarlıkla yapılması durumunda firmalarının davet edilmesini talep ettikleri,
Söz konusu ihalenin komisyon kararında en avantajlı teklif sahibi firmaların taahhütlerini yerine getirmediği, söz konusu firmalara 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesi hükmü gereği gerekli yasal işlemlerin yapılmış olması gerektiği,
Eğer yasal işlemler yapılmışsa ihalenin 1 ve 3 kısımlarının iptal edilmesinin zorunlu olduğu,
2. kısımda en avantajlı ikinci teklif sahibi olan Diyarkent Turizm Taşımacılık İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin iş bitirme belgesinin istenilen oranı karşılamadığı ve benzer işe uygun olmadığı, geçici teminat oranı ile istenilen tarihi karşılamadığı ve yeterlilik bilgiler tablosunun yanlış olduğu bu itibarla bu firmanın teklifinin değerlendirme dışı kalması gerektiği, söz konusu işlemlerin yapılmasından sonra 2. kısmın da iptal edilmesi gerektiği,
İptal işlemlerinin acilen yapılması ve ihalenin açık ihale ile ya da pazarlıkla yapılması halinde firmalarına davetiye gönderilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşmeye Davet” başlıklı 42’nci maddesinde ise “41’inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.
Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.
Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.
Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.
…
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.
İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir. Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması” başlıklı 68’inci maddesinde “(1) İhale üzerinde kalan isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihinde Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair bilgi ve/veya belgeleri veya kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme imzalamaması durumunda, Kanunun 44’üncü maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekliyle sözleşme imzalanabilir.
(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ancak sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur. İdare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihinde Kanunun 10 uncu maddesinin 4’üncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair bilgi ve/veya belgeleri ve kesin teminatı vermesini istemek zorundadır.
(3) Mücbir sebep halleri dışında, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli de, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, bu isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, Kanunun 10’uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, bu isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükümleri,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
…
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
…
izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında işin süresi, işe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 80’inci maddesinde “80.1. Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamelerin “Sözleşmenin Uygulanması ve Diğer Hususlar” başlıklı bölümünde işe başlama ve iş bitirme tarihinin sözleşme tasarısında düzenlendiği belirtilmiştir. Bu çerçevede, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin konuya ilişkin “İşin süresi” başlıklı 9 uncu maddesi uyarınca, idarenin işe başlama ve iş bitirme tarihlerini kesin olarak öngördüğü hallerde bu tarihler 9.1. maddesine yazılacak, aksi takdirde bu maddede işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren kaç gün ya da ay olduğu belirtilecektir. Tip Sözleşmenin 10.2. maddesi ise işyerinin teslimi ve işe başlama tarihine ilişkin olup, söz konusu madde, 9.1. maddesinde işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilip belirtilmediği ve işyeri teslimi yapılıp yapılmayacağı hususları dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.
80.2. Sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtildiği hallerde, yeterlik değerlendirmesi, tekliflerden aşırı düşük olanların sorgulanması ve açıklama istenmesi, tekliflerin değerlendirilmesi, isteklilerin 10 gün içerisinde şikayette bulunma hakkı ve idarenin bu şikayete 10 gün içinde cevap verme zorunluluğu ile 10 günlük itirazen şikayet ve Kurumun 20 günlük inceleme süresi ihale sürecinin uzamasına sebep olabilmekte ve bu süreler önceden tam olarak öngörülemediği için de sözleşmenin imzalanması ve dolayısıyla işin başlaması planlanan tarihten daha ileri bir tarihte gerçekleşebilmektedir. Bu çerçevede, süreklilik arz eden hizmet alımı ihalesine ait sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilmesine rağmen ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak buna göre işlem yapılması gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.
İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “ İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Taşımalı Eğitim Kapsamında Bulunan Temel Eğitim Ve Ortaöğretim Öğrenci Taşıma Hizmeti Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı: 2023-2024 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Eğitim Kapsamında Bulunan Temel Eğitim ve Ortaöğretim Toplam 5.599 Öğrencinin 536 Araçla 180 iş günü Taşıma Hizmeti Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Teknik Şartnamede belirtilmiştir.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’inci maddesinde “ 41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan sonra geçici teminat iade edilecektir.
41.2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin ortak girişim olması halinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına ilişkin belgeleri her bir ortak ayrı ayrı sunmak zorundadır.
41.3. İhale üzerinde bırakılan yabancı istekliler, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgelerden, kendi ülkelerindeki mevzuat uyarınca dengi olan belgeleri sunacaklardır. Bu belgelerin, isteklinin tabi olduğu mevzuat çerçevesinde denginin bulunmaması ya da düzenlenmesinin mümkün olmaması halinde, bu duruma ilişkin yazılı beyanlarını vereceklerdir. Ancak bu husus, yabancı gerçek kişi isteklinin uyruğunda bulunduğu ya da yabancı tüzel kişi isteklinin şirket merkezinin bulunduğu ülkenin Türkiye’deki temsilciliklerine veya o ülkelerdeki Türkiye Cumhuriyeti konsolosluklarına teyit ettirilecektir.
41.4. Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek, hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere İdareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine bildirim” başlıklı 42’nci maddesinde “42.1. İhale üzerinde bırakılan istekliyle sözleşmenin imzalanamaması durumunda, belirlenmiş ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekliyle sözleşme imzalanabilir.
42.2. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli, 4734 sayılı Kanunun 42 nci maddesinde belirtilen sürenin bitimini izleyen üç gün içinde sözleşme imzalamaya davet edilir.
42.3. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğüne ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır.
42.4. Mücbir sebep halleri dışında, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek hakkında, 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminat gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez.
42.5. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliyle de sözleşmenin imzalanamaması durumunda, ihale iptal edilir.” düzenlemesi,
İhaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 11.09.2023; işi bitirme tarihi 14.06.2024
9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 1’inci kısmına 10, 2’nci kısmına 9 isteklinin teklif verdiği, 22.08.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 1’inci ve 2’nci kısmının Gülsin İnşaat Temizlik Taşımacılık ve Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi-Sınırlı Sorumlu 13 nolu Batman Otb. Motorlu Taş. Koop. İş Ortaklığı üzerine bırakıldığı, 1’inci kısımda Ercanlar Taşıma Turizm İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin, 2’nci kısımda Diyarkent Turizm Taşımacılık İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, ihalenin 3’üncü kısmına (8) isteklinin teklif verdiği, anılan kısmın Ercanlar Taşıma Turizm İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerine bırakıldığı ve ARD Nakliye Taşımacılık İnşaat Temizlik Hafriyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, ihalenin 4’üncü kısmına 7 isteklinin teklif verdiği, anılan kısmın ARD Nakliye Taşımacılık İnşaat Temizlik Hafriyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerine bırakıldığı ve Silvan Gap Nak. Taah. İnş. Turz. Tem. Hiz. Tüt. Mam. İth. İhr. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, 22.08.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararının EKAP üzerinden 22.08.2023 tarihinde başvuru sahibi Silvan Gap Nak. Taah. İnş. Turz. Tem. Hiz. Tüt. Mam. İth .İhr. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine tebliğ edildiği anlaşılmıştır.
İdarece ihalenin 1’inci ve 2’nci kısmı üzerinde bırakılan Gülsin İnşaat Temizlik Taşımacılık ve Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi-Sınırlı Sorumlu 13 nolu Batman Otb. Motorlu Taş. Koop. İş Ortaklığına, ihalenin 3’üncü kısmı üzerinde bırakılan Ercanlar Taşıma Turizm İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine, ihalenin 4’üncü kısmı üzerinde bırakılan ARD Nakliye Taşımacılık İnşaat Temizlik Hafriyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine gönderilen 19.09.2023 tarihli ve “Sözleşme ve Geçici Teminat Hk.” konulu yazılarda “Firmanız tarafından sözleşme yapılmadan önce sunulmak zorunda olan araç-şoför bilgiler ve belgeler inceleme komisyonu tarafından incelenmiş olup, makam onayı ile sunulan bilgi ve belgelerin idari şartnamenin 41.maddesi ile teknik şartnamenin 7.maddesine aykırı olduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle firmanız diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmediğinden dolayı firmanız ile sözleşme yapılmayacak ve geçici teminatınız gelir kaydedilecektir.” ifadelerine yer verilerek anılan isteklilerle sözleşme yapılmamasına ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine karar verildiği tespit edilmiştir.
Anılan istekliler ile sözleşme yapılmamasına ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine yönelik idare kararlarına karşı itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, Ard Nakliye Taşımacılık İnşaat Temizlik Hafriyat San. ve Tic. Ltd. Şti., tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin alınan 11.10.2023 tarihli ve 2023/UH.II-1320 sayılı, Ercanlar Taşıma Turizm İnş. Tem. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin alınan 11.10.2023 tarihli ve 2023/UH.II-1318 sayılı, Gülsin İnşaat Temizlik Taş. ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. – Sınırlı Sorumlu 13 Nolu Batman Otb. Motorlu Taş. Koop. İş Ortaklığı tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin alınan 11.10.2023 tarihli ve 2023/UH.II-1319 sayılı Kurul kararları ile idarece yapılan işlemlerin hukuka uygun olduğu gerekçesiyle itirazen şikâyet başvurularının reddine karar verildiği anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemelerinde, ihale üzerinde kalan isteklinin 42 ve 43’üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorunda olduğu, bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedileceği, bu durumda idarenin, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanun’da belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabileceği, mücbir sebep halleri dışında, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin de, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorunda olduğu, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihalenin iptal edileceği hüküm altına alınmıştır.
Başvuru konusu ihalede ihalenin 1’inci ve 2’nci kısmı üzerinde bırakılan Gülsin İnşaat Temizlik Taşımacılık ve Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi-Sınırlı Sorumlu 13 nolu Batman Otb. Motorlu Taş. Koop. İş Ortaklığı ile, ihalenin 3’üncü kısmı üzerinde bırakılan Ercanlar Taşıma Turizm İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile, ihalenin 4’üncü kısmı üzerinde bırakılan ARD Nakliye Taşımacılık İnşaat Temizlik Hafriyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile, idarece anılan isteklilere 04.09.2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen sözleşmeye davet yazısında sunulması istenilen bilgi/belgelerde tespit edilen eksiklikler gerekçe gösterilerek sözleşme yapılmamasına ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine karar verildiği,
22.08.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ihalenin söz konusu dört kısmı içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklilerin belirlendiği, yukarıda da detaylıca aktarıldığı üzere anılan kısımlarda idarece, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de sözleşme imzalanabileceği, mücbir sebep halleri dışında, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin de, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorunda olduğu, ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ihalenin iptal edileceği, karar tarihi itibariyle henüz ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklilere sözleşmeye davet yazılarının gönderilmediği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliler ile sözleşme imzalanıp imzalanmayacağı hususunun netleşmediği dolayısıyla mevcut durumda ihalenin dört kısmı için de ihale üzerinde bırakılan istekliler ile sözleşme imzalanamamış olmasının doğrudan ihalenin iptali sonucunu doğurmayacağı bu bağlamda başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.
İhale dokümanına göre işin süresinin 180 gün olduğu, işe 11.09.2023 tarihinde başlanacağı ve işi bitirme tarihinin 14.06.2024 olduğu görülmektedir. İhale konusu hizmet zamana bağlı nitelikteki edim içeren bir hizmet olup, bu tür hizmet alımlarında ihale süresinin uzaması nedeniyle planlanan zamanda işe başlanamayabilse de, işin bitim tarihinin değiştirilmesi mümkün değildir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında işin süresi, işe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 80’inci maddesinde işin başlangıç ve bitiş tarihlerinin kesin olarak belirtildiği ihalelerde, ihale sürecinin uzaması nedeniyle öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak buna göre işlem yapılması gerektiği belirtilmiştir. Bu açıklama çerçevesinde, idarece işin süresinin fiilen kısalmasının ihalenin iptal gerekçesi olamayacağı anlaşılmış olup, idarece fiilen kalan süre dikkate alarak işlem tesis edilmesi gerektiği bu bağlamda başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Başvuru sahibi isteklinin, Diyarkent Turizm Taşımacılık İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin yeterlik belgelerine yönelik itirazı ile ilgili olarak; Diyarkent Turizm Taşımacılık İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 22.08.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 2’nci kısmında ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, söz konusu kararın 22.08.2023 tarihinde başvuru sahibi Silvan Gap Nak. Taah. İnş. Turz. Tem. Hiz. Tüt. Mam. İth .İhr. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine tebliğ edildiği, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihalelerde idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren on gün olduğu, on günlük sürenin ise idarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı, dolayısıyla başvuru sahibi Silvan Gap Nak. Taah. İnş. Turz. Tem. Hiz. Tüt. Mam. İth .İhr. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin, Diyarkent Turizm Taşımacılık İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin yeterlik belgelerine yönelik şikâyetine konu işlemin farkına varma tarihinin kesinleşen ihale kararının kendisine tebliğ edildiği tarih olan 22.08.2023 tarihi olduğu, bu tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekir iken, 30.10.2023 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, bu bağlamda başvuru sahibinin söz konusu iddialarının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, iddia konusu edilen hususlarda mevzuata aykırılık bulunmadığından itirazen şikâyet başvurusunun reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
|