|
BAŞVURU SAHİBİ:
Seal İnşaat ve Ticaret Anonim Şirketi
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adana Alparslan Türkeş Bilim ve Teknoloji Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/140437 İhale Kayıt Numaralı “Atu Mühendislik Fakültesi 2.Etap Binaları Yapımı İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Adana Alparslan Türkeş Bilim ve Teknoloji Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 12.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Atu Mühendislik Fakültesi 2,Etap Binaları Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Seal İnşaat ve Ticaret Anonim Şirketi’nin 31.08.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.09.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.09.2021 tarih ve 42468 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.09.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1527 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdarenin 12.08.2021 Tarih ve E.14666 sayılı “… beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 17.08.2021 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.” şeklindeki yazısı ile beyan edilen belgelerin tevsikinin istendiği,
İdare tarafından gönderilen söz konusu yazı içeriğinde EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanabilecek belgelerin yer aldığı, istenen belgelerden dolayı tereddüde düştükleri,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1.1 İhaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin belgelerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi veya teyidinin yapılabilmesi durumunda, bu belgeler için belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartlar aranmaz… ” açıklamasının yer aldığı ve idarece anılan belgelerin istenilmesinin uygun olmadığı,
Kamu İhale Kurulu’nun 05.08.2021 tarih ve 2021/UY.I-1466 sayılı kararıyla ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiklerinin 12.08.2021 tarihinde tebliğ edildiği,
Bu kapsamda taraflarınca beyan edilen bilgi ve belgelerin idareye sunulması için tebligat yapıldığı, belgelerin belirtilen süre içerisinde sunulmaması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,
Ancak söz konusu tebligatın yapıldığı dönemde, 14.07.2021 tarihinde Rize ilinde yaşanan mücbir sebep niteliğindeki sel ve su baskını nedeniyle firma yetkililerinin Rize şantiyesinde bulunması ve tebligatı kontrol etme şanslarının bulunmaması nedenleriyle idarece istenilen bilgi ve belgelerin süresi içerisinde sunulamadığı, 13 ve 14 Temmuz 2021 tarihinde yaşanan aşırı yağışlar nedeniyle Rize ilimiz ve ilçelerinde yaşanan yoğun sel ve su baskınları nedeniyle selden etkilenen bölgelerin genel hayata etkili afet bölgesi ilan edileceğinin açıklandığı ve Rize ilinde başka bir işin yüklenicisi olduklarından belirtilen tarihlerde EKAP tebligatlarının şirket yetkililerince kontrol edilme şansı olmadığı, 31.08.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu ancak başvurunun reddedildiği ve bu durumun hukuka aykırı olduğu,
2) Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Zen Grup Müh. Enj. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile teklif birim fiyatları en avantajlı ikinci teklif sahibinden yüksek olan teklif sahiplerinin EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerinin kontrol edilmesi gerektiği açıkça belirtilmesine rağmen, idare tarafından bu istekliler yönünden herhangi bir inceleme yapılmadığı,
Metro Mühendislik Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti., Fy Fer Yapı Mim. Müh. Müşavirlik Tur. San. ve Tic. A.Ş., Metyol İnşaat Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Coşan Yapı A.Ş., Gürbüzler İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti., Taşkınlar İnş. Taah. ve Tic. A.Ş., Ilgazlar İnşaat Tic. ve San. A.Ş., Hera Teknik Yapı A.Ş., Md İnşaat San. ve Tic. A.Ş., Sertka Müh. Müş. İnş. Nak. Taah. ve Tic. A.Ş.-Çınar Kaya Mühendislik Müş. İnş. A.Ş. İş Ortaklığı, Güçar İnşaat San. ve Tic. A.Ş., Gürbüz İnşaat Taah. San. ve Tic. A.Ş., Milenyum Yapı İnş. San. Ve Tic. Ltd. Şti., Ecay İnşaat San. Tur. ve Tic. Ltd. Şti., Özcan Çelik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti., Aksentaş İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan tekliflerin idare tarafından incelenmediği,
a) Sunulan bilanço bilgilerine göre İdari Şartname’de istenen yeterlik rasyolarının sağlanmadığı, rasyoların yanlış hesaplandığı, yasal süresi içerisinde değil düzeltilmiş beyannamelere göre hesaplama yapıldığı, kısa vadeli banka borçlarının eksik ve hatalı olduğu, ayrıca bunların uzun vadeli banka borcu olarak gösterildiği, mevzuata aykırı yuvarlamalar yapıldığı,
b) Gelir tablolarının mevzuata uygun şekilde sunulmadığı, yapımla ilgili hizmet işinden elde edilen faturaların yapım gelirini tevsik edici belge olarak kullanılmasının mümkün olmadığı,
c) Banka referans mektuplarının gerekli şartları karşılamadığı, geçici teminat mektuplarında işin ve idarenin adının yazımında harf hataları bulunduğu, firma ve banka adının yanlış yazıldığı, beyan edilen teminat miktarı ile sunulan teminat arasında tutarsızlıklar bulunduğu,
d) Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen pay defteri bilgileri ile idareye sunulan defterler arasındaki bilgilerin uyumlu olmadığı, pay defterinin ilgili kısımlarının tümünün sunulmadığı ve belgelerin sunuluş şekline uygun sunum yapılmadığı, defterlerin anonim şirket ortaklarının tamamını göstermediği, pay defterinde yer alan ortaklar ile yönetimdeki görevlilerin bazılarının yeterlik bilgileri tablosunda gösterilmediği, beyan edilen Ticaret Sicili Gazetelerinin tüzel kişiliğin ortakları ve yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir nitelikte olmadığı, gazete ve pay defterindeki bilgiler arasında farklılık olduğu, ortaklık oranları ve kimlik numarası gibi bazı bilgilerin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmediği, beyan edilen bilgilerin tamamının Ticaret Sicili Gazetesinde yer almadığı,
e) Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen iş deneyim belgelerinin ait olduğu kişilerin şirketin temsil ve yönetiminde yetkili olduklarına dair bir beyanda bulunulmadığı gibi bu bilgilere Ticaret Sicili Gazetelerinden de ulaşılamadığı, dolayısıyla iş deneyim belgesi kullanılan kişilerin şirketlerin temsil ve yönetiminde yetkili olmadıkları, iş deneyim belgelerine konu işlerin BIII Grubu Bina İşleri kapsamında bulunmadığı, belge tutarlarının asgari tutarları karşılamadığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
- Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
…
Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
…
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,
karar verilir.…” hükmü,
Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. …” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.
Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.
Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale sözleşmeleri Kanunu’nun “Mücbir sebepler” başlıklı 10’uncu maddesinde “Mücbir sebep olarak kabul edilebilecek haller aşağıda belirtilmiştir:
a) Doğal afetler.
b) Kanuni grev.
c) Genel salgın hastalık.
d) Kısmî veya genel seferberlik ilânı.
e) Gerektiğinde Kurum tarafından belirlenecek benzeri diğer haller.
Süre uzatımı verilmesi, sözleşmenin feshi gibi durumlar da dahil olmak üzere, idare tarafından yukarıda belirtilen hallerin mücbir sebep olarak kabul edilebilmesi için; yükleniciden kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması, taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması, yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş bulunması, mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde yüklenicinin idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. …” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
…
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. …” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
…
c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,
…
yönlerinden sırasıyla incelenir.
(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir. …” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. …” hükmü yer almaktadır.
Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 5’inci maddesinde “Kurum tarafından idarelere, Kurum ve idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabilecekler ile yüklenicilere EKAP üzerinden yapılacak tebligatlarda, teyit aranmaz ve tebligat sürecine ilişkin bildirim zamanı, konusu ve içeriği gibi bilgiler EKAP üzerinde kayıt altına alınır. Bu kapsamda, her türlü bilginin muhafazası ve bildiriminde; veri bütünlüğünün, kolay erişilebilirliğin, uyumluluğun ve eşit muamelenin sağlanması zorunludur.
(2) EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın ilgililere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih, bildirim tarihi olarak kabul edilir. EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günü ve mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak, tebligatın EKAP tarafından ilgililere bildirimi her koşulda iş günlerinde ve 9.00-18.00 saatleri arasında yapılır.
(3) Aday, istekli ve istekli olabilecekler ile yükleniciler tarafından idare ile yapılacak yazışmalarda, EKAP dışında elektronik ortam ve faks kullanılamaz.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Geçici teminatlar” başlıklı 21’nci maddesinde “(1) Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir.
(2) Geçici teminat mektupları Kurumla “EKAP Üzerinden Online Bilgi Alışverişine Yönelik İşbirliği Yapılmasına Dair Protokol” imzalamış olan kuruluşlardan alınır. İlgilinin talebi halinde, kuruluş tarafından Ek-1’de yer alan “Geçici Teminat Mektubu Bilgileri Formu” düzenlenerek kendisine verilir. Geçici teminat mektupları, elektronik imza kullanılmak suretiyle elektronik veya ıslak imza kullanılmak suretiyle fiziki ortamda düzenlenebilir. Ancak düzenlenen geçici teminat mektubuna kuruluş tarafından ayırt edici bir numara verilerek mektuba ilişkin bilgilerin EKAP’a aktarılması ve verilen ayırt edici numaranın istekli tarafından e-teklif kapsamında EKAP üzerinden gönderilmesi gerekir. Geçici teminat mektuplarına ilişkin bilgilerin, 6/12/2012 tarihli ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununa göre merkezi takas kuruluşu olarak faaliyet gösteren kuruluşlar dâhil yetkilendirilmiş merkezi bir kuruluş tarafından EKAP’a aktarılması durumunda da düzenlenen mektupların bu fıkraya uygun olarak alındığı kabul edilir.
(3) Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin belgeler bilgisayarda taratılarak, istekli tarafından EKAP üzerinden e-teklif kapsamında gönderilir…” hükmü,
İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşi ihaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “…(6) Geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması halinde, mektuba ilişkin ayırt edici numara; anılan maddeye uygun olarak alınmaması halinde ise düzenlenen mektuba ilişkin bilgiler, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir. Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgiler de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir….
(9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.
(10) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler. Verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhalenin karara bağlanması” başlıklı 36’ncı maddesinde, “36.1. Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilemeyenler ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ekleri ile birlikte, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları ayrıca, ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Aşırı düşük teklif sorgulamasının yapılacağı ihalelerde ise teklif fiyatı sınır değerin altında olan tüm isteklilerden; aşırı düşük teklif açıklamaları ve Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile birlikte yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ve yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeler ile bunların eklerini sunmaları, ayrıca, ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları istenir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler.
…
36.3. Aşırı düşük teklif açıklaması sunmayan veya açıklamaları yeterli görülmeyen isteklilerin teklifleri reddedilir. Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan istekliler ile numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ve numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin ise teklifleri değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektuplarını sunmayan istekliler hakkında ayrıca Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılarak haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 12.04.2021 tarihinde e-teklif almak suretiyle gerçekleştirildiği, 08.06.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Dağyapı Prefabrik Yapı Malz. İnş. Mad. Gıda Tur. San. ve Tic. A.Ş-Baran İnş. Müh. Tur. Tic. Ltd. Şti.İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Prosan Müh. Proje ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, başvuru sahibi Seal İnşaat ve Ticaret A.Ş.nin teklifinin bu teklifler üzerinde olduğu ve geçerli teklif olarak belirlendiği, bahse konu ihale komisyonu kararı üzerine başvuru sahibi Seal İnşaat ve Ticaret A.Ş. tarafından Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan 05.08.2021 tarih ve 2021/UY.I-1466 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Dağyapı Prefabrik Yapı Malzemeleri İnşaat Madencilik Gıda Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi – Baran İnşaat Mühendislik Turizm Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
…
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verilmiştir.
Anılan karar sonucu ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması neticesinde başvuru sahibinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif konumuna gelmesi nedeniyle anılan istekliden 12.08.2021 tarihli ve E.14666 sayılı yazı ile “… beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 17.08.2021 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.”
“İmza Beyannamesi, İmza Sirküleri, Vekaletname Bilgileri, Ticaret Sicili Bilgileri, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınan Geçici Teminat Mektubu Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınmayan Geçici Teminat Mektubu, Geçici Teminat Mektubu Dışındaki Teminatlar, EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi, EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi, Mezuniyet Belgesi, Ortaklık Tespit Belgesi, Ortaklık Tespit Belgesi, Mezuniyet Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Dunun Belgesi, Bilanço Bilgileri, İş Hacmi Bilgileri, Diğer Belge ve Diğer Belgelere İlişkili Açıklamalar” beyan edilen belgelerin tevsikinin idarece istendiği,
Başvuru sahibi istekli tarafından belirtilen süre içerisinde anılan belgelerin sunulmadığı ve idarece gönderilen beyan edilen bilgi/belgelerin tevsikine ilişkin yazının mevzuata uygun olmadığına ilişkin 31.08.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu ve idarece 06.09.2021 tarihinde şikayet başvurusunun reddine karar verildiği görülmüştür.
Başvuru sahibi istekli tarafından şikayet başvuru dilekçesinde “…Kamu İhale Kurumu’nun düzeltici işlem yapılması hakkındaki Kamu İhale Kurulu Kararının (05.08.2021 tarih ve 2021/UY.I-1466 sayılı) 12.08.2021 tarihinde saat 14:10 da tebliğ olunduğu ve taraflarından da aynı tarih saat 14:17’de kararın okunduğu belirtilmiştir.
Beraberinde İdaremizin yukarıda belirtilen Kamu İhale Kurulu Kararı doğrultusunda düzeltici işlem yaparak 3 no’lu ihale kararı öncesinde ekonomik açıdan en avantajlı 2. Teklif olarak belirlenen Şikayet sahibi Seal İnşaat ve Ticaret A.Ş.’nin beyan edilen bilgileri tevsik edilen belgelerin idaremize sunması için kendilerine 12.08.2021 tarihinde saat 17:06 da tebligat yapıldığı, idaremizin kendilerinin tevsik edici belgeleri sunmaması nedeniyle ihale dışı bırakılarak en avantajlı 2. teklif olarak Zen Grup Mühendislik Enerji İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti’nin belirlendiği Kesinleşen İhale Kararının da 20.08.2021 tarihinde saat 15:20’de tebligat yapıldığı beyan edilerek bu iki tebligatın kendileri tarafından 20.08.2021 tarihinde 16:57’de okunduğu belirtilmiştir.
Rize’de şantiyelerinin bulunduğu ve 14.07.2021 tarihinde Rize ilinde Sel ve su baskını olduğu için şirket yetkililerinin Rize şantiyesinde olduğu için tebligatı kontrol etmedikleri söylenmektedir…” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Başvuru sahibi istekli tarafından itirazen şikayet dilekçesinde de belirtildiği üzere Rize ilinde yaşanan sel olayının 14.07.2021 tarihinde meydana geldiği, idare tarafından, isteklinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi/belgelerin sunması gerektiğine ilişkin talep yazısının ise kendilerine 12.08.2021 tarihinde tebliğ edildiği ve söz konusu tarihler arasında 28 günlük sürenin bulunduğu, ayrıca düzeltici ihale komisyonu kararına esas teşkil eden 05.08.2021 tarih ve 2021/UY.I-1466 sayılı kararda başvuru sahibinin de aynı istekli olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri doğrultusunda ihalede yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan istekli tarafından beyan edilen yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde geçici teminat mektubunun Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’nci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmadığı tespit edilmiştir.
Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 5’inci maddesinde hüküm altına alındığı üzere, EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı, tebligatın ilgililere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarihin, bildirim tarihi olarak kabul edileceği, ilgililere bildirimin her koşulda iş günlerinde ve 9.00-18.00 saatleri arasında yapılacağı anlaşılmaktadır.
Başvuruya konu ihalede idare tarafından 12.08.2021 tarihinde başvuru sahibi istekliden yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi/belgelerin sunulması gerektiğine ilişkin talep yazısının gönderildiği, ancak anılan istekli tarafından süresi içerisinde söz konusu belgelerin sunulmadığı, bahse konu talep yazısının mevzuata uygun olmadığına ilişkin husus bakımından farkına varıldığı/farkına varılması gereken tarihin Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 5’inci madde hükmü çerçevesinde EKAP üzerinden bildirim yapıldığı tarih olan 12.08.2021 olduğu ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in ilgili hükümleri gereği bu tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulmadığı, ancak anılan süre geçtikten sonra 31.08.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, iddianın söz konusu kısmının süre yönünden reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması durumunda ihale yetkilisinin uygun görmesi şartıyla ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi ile Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabileceği, ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeye imzalamaması durumunda anılan isteklinin geçici teminat mektubunun gelir kaydedilerek ihalenin iptal edileceği, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 68 ve 69’uncu maddelerinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin mücbir sebep halleri dışında sözleşme imzalamak zorunda olduğu, hüküm altına alınmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Mücbir sebepler” başlıklı 10’uncu maddesinde ise süre uzatımı verilmesi, sözleşmenin feshi gibi durumlar da dahil olmak üzere, idare tarafından doğal afetler vb. durumlarda meydana gelen hallerin mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde yüklenicinin idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi zorunlu olduğu hüküm altına alınmakla beraber anılan Kanun maddesinin ise sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olup, mevcut durumun ise ihale aşamasına ilişkin olduğu anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi tarafından, Rize ilinde yaşanan sel felaketinin mücbir sebep olarak kabul edilmesi gerektiği iddia edilmekle birlikte itirazen şikayet dilekçesinde belirtildiği üzere Rize ilinde yaşanan sel olayının 14.07.2021 tarihinde meydana geldiği, idare tarafından, isteklinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi/belgelerin sunulması gerektiğine ilişkin talep yazısının 12.08.2021 tarihinde tebliğ edildiği ve söz konusu tarihler arasında 28 günlük sürenin olduğu göz önünde bulundurulduğunda öne sürülen durumun idarece talep edilen belgelerin sunulamaması hususunda dikkate alınamayacağı ve mücbir sebep olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden elektronik ihale yöntemiyle yapılan ihalelerde isteklilerin tekliflerini e-teklif şeklinde teklif mektubu ve eklerini doldurarak verecekleri, ihale kapsamında beyan ettikleri geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılacağı, bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verileceği, idare tarafından verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı ve geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, bahse konu belgelerden Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu sunmayan istekliler hakkında Kanun’un 17’nci maddesi uyarınca işlem yapılacağı anlaşılmaktadır.
İdarece başvuru sahibinin teklinin ekonomik açıdan ikinci teklif konumunda olması sebebiyle, anılan istekliye EKAP üzerinden 12.08.2021 tarihinde yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi/belgelerin sunulması gerektiğine ilişkin talep yazısının gönderildiği ve anılan belgelerin 17.08.2021 tarihine kadar idareye sunulması istenilmiştir.
İdarece talep edilen belgelerin başvuru sahibi tarafından sunulmadığı, bunun üzerine idarece Yapım İşi ihaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesi kapsamında değerlendirme dışı bırakılarak gerekli yaptırımların uygulanması için ilgili birimlere yazı yazıldığı anlaşılmıştır.
Yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubu ile beyan edilen bilgilerin teyit edilmesi amacıyla talep edilen ilgili belgelerin ekonomik açıdan ikinci teklif olması öngörülen başvuru sahibi tarafından sunulmaması sebebiyle, başvuru sahibinin teklifi ile ilgili olarak Yapım İşleri ihaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesi kapsamında işlem tesis edilmesinde kamu ihale mevzuatına aykırılık bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesinde, Kamu İhale Kurulunun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, kamu ihale mevzuatında Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı,
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.
Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına konu edilen hususların 05.08.2021 tarih ve 2021/UY.I-1466 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında; gerek başvuruya konu istekliler bakımından gerekse de eşit muamele ilkesi gereği başvuru sahibi dahil olmak üzere diğer istekliler yönünden incelenerek karara bağlanan hususlar olduğu tespit edilmiştir.
Anılan Kanun hükmü uyarınca, itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunca verilen nihai kararlara karşı itirazın, ancak dava açılması suretiyle karşılanabileceği, herhangi bir sebeple Kurul kararlarına karşı itiraz niteliğindeki başvuruların Kurumca incelenmesi ve bu başvuru nedeniyle başvuruya konu Kurul kararını değiştiren veya onayan nitelikte yeni bir Kurul kararı alınmasının da mümkün olmadığı anlaşılmış olup,
Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan dilekçede yer alan iddiaya ilişkin olarak anılan Kanun hükümleri çerçevesinde Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, başvuru sahibinin 2’nci iddiasında yer alan hususların 05.08.2021 tarihli ve 2021/UY.I-1446 sayılı Kurul kararına itiraz niteliği taşıdığı tespit edildiğinden, Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan bahse konu iddialarla ilgili olarak anılan Kanun hükümleri çerçevesinde Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığı mütalaa edildiğinden, söz konusu iddiaların 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
|