|
BAŞVURU SAHİBİ:
Metasoft Bilg. Bilgi İşl. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Antalya İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/510428 İhale Kayıt Numaralı “5 Kısım 19 Kalem SBYS Hizmeti” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Antalya İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 08.10.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “5 Kısım 19 Kalem SBYS Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Metasoft Bilg. Bilgi İşl. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 16.09.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.09.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.10.2021 tarih ve 46106 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.10.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1642 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhale İlanı’nın 4.1.5’inci ve İdari Şartname’nin 18.1’inci maddesinde ihale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmının, alt yüklenicilere yaptırılamayacağının açık ve net bir şekilde ifade edildiği, Teknik Şartname’nin 1.1’inci, 2.1.14’üncü, 2.3.1’inci, 2.3.9’uncu ve 2.5.10’uncu maddelerinde yazılım güncellemelerine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, ihaleye bayi olarak katılan bir isteklinin olası yazılım güncellemelerinin yazılım üreticisi firma tarafından yapılacağı ve bayilerin yazılım koduna müdahalesi bulunmadığından söz konusu ihalede alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi gerektiği,
2) – İdarece ilgili maddenin Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından yayımlanan 2015/17 sayılı Genelgenin 4.7’nci maddesine uygun yazıldığına işaret edildiği, ancak söz konusu Genelgenin Danıştay Onuncu Dairesi tarafından iptal edildiği,
– İdari Şartname’de SBYS bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı belgeyi teklif dosyasında sunması gerektiğinin düzenlendiği, söz konusu hususun mevzuata aykırı olduğu, yüklenicinin herhangi bir sebepten dolayı çekilmesi durumunda yazılım üreticisi ihaleye iştirak etmediğinden kanunen sözleşmesiz hizmet verilmesinin mümkün bulunmadığı, anılan işlemin noter onaylı taahhütname ile yapılamayacağı, sözleşmenin devredilmesi gerektiği, yine Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesinde ihalelerde taahhütname istenemeyeceğinin açıkça ifade edildiği,
– Bayilerin ihaleye katılımına olanak sağlandığı durumlarda sadece ihale ilanında yer alan ihale kayıt numarası ve işin adının belirtildiği iştirak yetki belgesinin yeterli olmadığı, bayi ile yazılım üreticisi arasında imzalanan sözleşmenin bir örneğinin de istenilmesi gerektiği, ayrıca ilgili bayinin Kayıt Tescil Sisteminde kayıtlı yazılım üreticisinin yetkili bayisi olarak; bayi adı, vergi kimlik no, yetkili adı, yetkili soyadı, telefonu, e-posta, adres, il, ilçe, sözleşme başlangıç tarihi, sözleşme bitiş tarihi, bayilik sözleşmesinin sisteme yüklü olarak tanımlanmış olması ve bu hususun da dokümanda talep edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
- Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Alt yükleniciler” başlıklı 15’inci maddesinde “İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir. Ancak bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “…İdareler, işin özelliği nedeniyle alt yüklenici çalıştırılmasını öngörmedikleri işlerde, işlerin tamamının yüklenicinin kendisi tarafından yapılmasını isteyebilirler. Alt yüklenici çalıştırılmasının idarenin iznine tabi olduğu işlerde, işin nevi itibariyle idarece izin verilen kısımlarını yapacak alt yüklenicilerin isimleri ve yapacakları iş bölümlerini, işin bütününü, hiçbir suretle alt yükleniciye yaptırmamak kaydıyla, idarenin onayına sunar.” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 5 KISIM 19 KALEM SBYS HİZMETİ
b) Miktarı ve türü:
5 KISIM 19 KALEM SBYS HİZMETİ ALIMI
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Antalya İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı sağlık tesisleri ve bağlı birimler” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
h) Yüklenici ihale tarihinde Sağlık Bakanlığı Kayıt Tescil İşlemi ve Aktif SBYS / HBYS listesinde olduğunu ihale dosyasında sunacaktır.
1- İhalenin 1, 2, 3, 4 ve 5. Kısımları olan SBYS (Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi) kısımlarına teklif verecek olan istekliler;
a) İhaleye iştirak eden isteklinin Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisi olması halinde Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ne kayıtlı olduklarına dair belgeyi teklif dosyasında sunmalıdır.
2- Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin bayisi olarak teklif verilmesi halinde;
a) Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ne kayıtlı olduğuna dair belgeyi,
b) Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinden SBYS bayisi adına alınmış, ihalemize özel (İhale kayıt no ve ihalenin adının belirtildiği) iştirak yetki belgesini,
c) Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı belgeyi teklif dosyasında sunmalıdır.
3- İhaleye KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ne kayıtlı Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin bayilerinin ortak girişimle katılmaları halinde;
a) Ortaklardan birinin Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ne kayıtlı olduğuna dair belgeyi Ortakların her birinin Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinden SBYS bayisi adına alınmış, ihalemize özel (İhale kayıt no ve ihalenin adının belirtildiği) iştirak yetki belgesini,
b) Ortakların her birinin Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı belgeyi teklif dosyasında sunmalıdır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi,
“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.
20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar
20.2.1.
İhale 5 Kısımdan oluşmaktadır. Kısım bazında teklife açıktır. Kalem bazında kısmi teklife kapalıdır. Değerlendirme her bir kısım için ayrı olacak şekilde kısımların kalemlerinin toplam tutarları üzerinden yapılacaktır.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin Amaç ve Kapsam” başlıklı 1.1’inci maddesinde “Sağlık Müdürlüğümüze bağlı Sağlık Kurumlarında (Hastaneler ve hastaneler bağlı semt poliklinikleri vb ek binalar) Sağlık Bilgi ve Yönetim Sistemi (SBYS); hastanın hastaneye başvurusundan ayrılışına kadar ihtiyaç duyulan her sürecin yönetilebileceği, dokümante edebileceği, raporlanabileceği, hizmetlerin hiçbir noktada kayıp ve kaçağa uğramaksızın, Sağlık Bakanlığınca belirlenen/belirlenecek olan standartlara uygun olarak kayıt altına alınması ve kullanıcıların da kullanıcı dostu platform, işletim sistemi ve web ara yüz ile çalışabileceği hastane bilgi yönetim sistemi tedarik etmelidir. Tedarik edilen sistemden Bakanlık ve bağlı kuruluşlarının sağlık hizmeti planlama ve politika geliştirme süreçlerinde ihtiyaç duyduğu veriyi gizlilik ve bütünlük kuralları çerçevesinde sağlamalıdır.
SBYS’ den beklenen; kaliteli, etkin ve verimli sağlık hizmetinin sunulabilmesi için gerekli bilgi ve verilerin toplanıp kullanılması, paylaşılması, bilgi üretiminin standart yöntemlerle gerçekleştirilmesi ve üretilen bilgiden en üst düzeyde yararlanılması ve elde edilen kişisel sağlık verilerinin güvenli olarak saklanması ve korunmasıdır. Bu amacın gerçekleştirilmesi için bilgi teknolojileri alanındaki değişime uyum sağlayan, sürekli gelişen, kullanılması ve işletilmesi kolay, sorunsuz ve 7/24 saat kesintisiz hizmet sunan bir SBYS yazılım alımına ihtiyaç vardır.
Veri tabanında yer alan tüm verilerin gerektiğinde kullanılmak üzere idarece öngörülen içerik ve kapsamda başka bir veri tabanına aktarılması, ihtiyaç duyulacak başka verilerin Merkezi Hastane Randevu Sistemi (MHRS), Kimlik Paylaşım Sistemi (KPS), Çekirdek Kaynak Yönetim Sistemi (ÇKYS), İlaç Takip Sistemi (İTS), Personel Bilgi Yönetim Sistemi (PBYS), Elektronik Reçete (e-reçete), Elektronik Faturalama Süreçleri (MEDULA), E Nabız, Girişimsel işlemler web servisi (GİWS), TELETIP, YBBYS vb. diğer sistemlerden hastane sistemine elektronik olarak aktarılması ve entegrasyonunu kapsamaktadır.
İhtiyaç duyulan SBYS, hastane içi iş akış süreçlerinin iyileştirilmesi, kaliteli ve çağdaş bir sağlık hizmetinin en iyi şekilde sunulması, hasta kayıt sisteminin kurulması, hastanedeki hizmet kayıplarının en aza indirgenmesi, mali ve idari işlerin düzenli ve kontrol altında yapılabilmesi, gelir ve giderlerin izlenebilmesi, stok hareketlerinin kontrol altında yürütülmesi, gelir kaçaklarının oluşmasının önlenmesi, hastanenin karlılığının arttırılması ve kendini finansal açıdan güçlü kılabilmesi, gerekli teknolojik alt yapısını güncelleyebilmesi, hastane kaynaklarının en verimli şekilde kullanımı ve hastane yönetimine stratejik karar desteğinin sağlanması amacıyla kurulacak olan Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi işlemlerini kapsamaktadır.
HIMSS projesi kapsamında gerekli kaynak yönetimi ve tasarrufu sağlanması gibi beklentilere de cevap vermelidir (HIMSS-6, HIMSS-7). Taşınabilir cihazlarla (tablet vb.) kullanılabilecek ve Sağlık Bakanlığımızın HIMSS projesinde hastanemize belge aldırabilecek kağıtsız hastane çözümlerinde bize web üzerinden işlem yapabilmemizi sağlayacak modülleri olmalıdır. Ayrıca bu kapsamda kullanılacak cihazlardan tam veri aktarımı sağlamalıdır.
SBYS içerisinde oluşan tüm dokümantasyona ilgili personelin güvenli olarak erişiminin sağlanması, mevcut bilgilerin güvenli olarak diğer kurumlarla paylaşılması için uluslararası standartlar dikkate alınarak güvenlik çözümlerini kapsamalıdır.
Hastane iş ve işlemlerinin hızlı, verimli ve sağlıklı olarak yönetilebilmesi için Doküman ve İş Akış Yönetim Sistemleri ile İş ve işlemlerin daha etkin yönetilmesi hedeflenmektedir. Hastanemizde mevcut olan süreçlerin daha sorunsuz ve doğru biçimde izlenebilmesi, oluşturulmuş olan formların ilgili personele aksamadan yönlendirilmesi, personele elektronik görev atanabilmesi ve tüm bunların takibinin gerçekleştirilmesi ve izlenmesi de amaçlanmaktadır.
Müdürlüğümüze bağlı Tablo 1 listede detayı verilmiş sağlık kurumlarında kullanılacak Sağlık Bilgi Yönetim Sistemini (SBYS), Sağlık kurumlara bağlı ek hizmet binaları, Semt Poliklinikleri vb. ek lokasyonlar içinde aynı maddeler geçerlidir.
Yüklenici firma SBYS kurulumu sırasında gerekli olduğu takdirde geçiş aşaması tamamlanıncaya kadar hastanelere gerekli Sunucu, Server, Vb. donanımı sağlamakla yükümlüdür.
Bu şartname Müdürlüğümüze bağlı Tablo 1 listede detayı verilmiş sağlık kurumlarında kullanılacak Sağlık Bilgi Yönetim Sistemini (SBYS), çalıştırılacak personelleri, idari şartname ve eklerinde belirtilen hizmet alımının sorunsuz çalışması için yapılması gereken işletim, bakım, destek, güncelleme gibi hususların ayrıntılarını içerir…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. Genel Koşullar
…
2.1.14 Yüklenici orijinal yazılımlar ve veriler üzerinde bakım, uyarlama, güncelleme, düzeltme, yedekleme vb. işlerde Sağlık Müdürlüğü ve Hastane İdaresinin izni olmadan değişiklik yapamaz.
…
2.2 Lisanslama İşlemleri
2.2.1 İşletim Sistemi – Office – Antivirüs ve Firewall Yazılımları Lisansları; Sunucular üzerinde çalışacak “sunucu işletim sistemi” ve “Office yazılımları” tesislerde mevcut lisanslar dikkate alınarak yüklenicinin idareye bildireceği isim ve sürümler dikkate alınarak idare tarafından temin edilecektir. Tüm yazılımların ilgili platformlara kurulumu, işletilmesi ve yönetilmesi hizmetlerini yüklenici yapacaktır.
2.2.2 5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu ile bu kanuna istinaden çıkarılmış ikincil mevzuat çerçevesinde işlemler yürütülecektir.
2.3. Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar
2.3.1 Sözleşme Konusu İş; SBYS Yazılımının kurulumu, kod alt yapısının ve sistem parametrelerinin tanımlanması, eski verilerin aktarılması ve yazılımla ilgili verilmesi işidir.
…
2.3.8 Sözleşme süresince yüklenici mevzuat, yönetmelik, yasa ve kodlama sisteminde oluşabilecek değişikliklerin yazılıma uyarlanmasından ve yazılımın bakım ve güncelleştirme ihtiyaçlarının yerine getirilmesinden sorumludur.
2.3.9 Yüklenici firma ihaleye konu sistemin bakım, onarım ve güncellemelerini ücretsiz olarak yapacaktır.
…
2.5 Bakım Onarım Teknik Destek Hizmetleri
…
2.5.10 Uygulama yazılımları istemci/sunucu mimarisinde çalışan yazılımlar için versiyon güncellemeleri, son kullanıcı bilgisayarlarında herhangi bir işleme ihtiyaç duyulmaksızın, merkezi olarak uygulama sunucusu/sunucuları üzerinde gerçekleştirilecektir. Web tabanlı mimarilerde yapılacak güncellemelerde tüm uygulama sunucularının aynı anda güncellenmesine yönelik tedbirler Yüklenici tarafından alınarak tampon bellek gibi tüm bileşenler temizlenerek düzenlenecektir.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde “15.1. Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacak ve işlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat maddelerinde idare tarafından ihale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmelerinin ve sözleşme imzalanmadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmalarının istenebileceği, işin özelliği nedeniyle alt yüklenici çalıştırılmasının öngörülmediği işlerde ise, işlerin tamamının yüklenicinin kendisi tarafından yapılmasının istenebileceği anlaşılmaktadır. Bu bağlamda, ihalede alt yüklenici çalıştırılıp çalıştırılmayacağına yönelik düzenleme yapılması ihale konusu işin niteliği ve kapsamı çerçevesinde idarenin takdir yetkisi kapsamındadır.
İdari Şartname’nin 18’inci ve Sözleşme Tasarısı’nın 15’inci maddelerinde ihalede alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmediği görülmüştür.
Ayrıca İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde istekliler tarafından Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin bayisi olarak teklif verilmesi halinde;
– Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ne kayıtlı olduğuna dair belgenin,
– Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinden SBYS bayisi adına alınmış, ihaleye özel iştirak yetki belgesinin,
– Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteğini sağlayacağına dair noter onaylı belgenin,
teklif dosyası kapsamında sunulması gerektiği düzenlenmiştir.
Teknik Şartname’de ise yüklenici tarafından SBYS yazılımına ilişkin güncellemelerin yerine getirileceği düzenlenmiştir.
19.10.2021 tarihli ve E.2021/17804 sayılı yazı ile Antalya İl Sağlık Müdürlüğünden “İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde “…h) – Yüklenici ihale tarihinde Sağlık Bakanlığı Kayıt Tescil İşlemi ve Aktif SBYS / HBYS listesinde olduğunu ihale dosyasında sunacaktır.
…
2- Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin bayisi olarak teklif verilmesi halinde;
a) Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ne kayıtlı olduğuna dair belgeyi,
b) Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinden SBYS bayisi adına alınmış, ihalemize özel (İhale kayıt no ve ihalenin adının belirtildiği) iştirak yetki belgesini,
c) Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı belgeyi teklif dosyasında sunmalıdır…” düzenlemesinin,
Teknik Şartname’nin “Genel Koşullar” başlıklı 2.1’inci maddesinde “…2.1.14 Yüklenici orijinal yazılımlar ve veriler üzerinde bakım, uyarlama, güncelleme, düzeltme, yedekleme vb. işlerde Sağlık Müdürlüğü ve Hastane idaresinin izni olmadan değişiklik yapamaz.” düzenlemesinin ve “Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 2.3’üncü maddesinde “…2.3.9 Yüklenici firma ihaleye konu sistemin bakım, onarım ve güncellemelerini ücretsiz olarak yapacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu,
Bilgisayar yazılımlarının Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu hükümleri ile koruma altına alındığı göz önüne alındığında Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi üreticisinin bayisi olarak ihaleye teklif sunan bir isteklinin Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen maddelerinde belirtilen yazılım güncellemelerini nasıl gerçekleştireceği” hususunda bilgi ve belge talep edilmiştir.
Antalya İl Sağlık Müdürlüğü’nün 21.10.2021 tarihli ve 5962 sayılı cevabi yazısında “2021/510428 İKN’li 5 KISIM 19 KALEM SBYS HİZMETİ Alımı ihalesi Teknik Şartnamesinin “Genel Koşullar” başlıklı 2.1’inci maddesinde yer alan “2.1.14 Yüklenici orijinal yazılımlar ve veriler üzerinde bakım, uyarlama, güncelleme, düzeltme, yedekleme vb. işlerde Sağlık Müdürlüğü ve Hastane İdaresinin izni olmadan değişiklik yapamaz.” Düzenlemesinde
– Güncellemeyi ana yüklenici firma yapacağından ve üretici olarak yayınlayacağından
– Bayi aracılığıyla bu işlemi yapabileceği için
– Hizmet devamlılığı sağlanması gerektiğinden dolayı
Sağlık Müdürlüğü ve Hastane idaresine haber vermeksizin güncelleme ve bakım çalışması yapmaması talep edilmiştir.
Bu maddede amaç, güncelleme ve bakım çalışmaları esnasında hastane verilerinin ve hastane işleyişinin gerekli hazırlıkları yapılarak (yedekleme, hizmet durması vs.), aksilik olmaksızın bu madde ile tedbirlerini alması sağlamak istenmiştir. Bu nedenle “Genel Koşullar” başlığı altında değerlendirilmiştir.
“Teslim, Muayene ve Kabul işlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 2.3’üncü maddesinde “2.3.9 Yüklenici firma ihaleye konu sistemin bakım, onarım ve güncellemelerini ücretsiz olarak yapacaktır.” düzenlemesinde ise ana yüklenici veya yüklenici bayi ile sözleşme yapılmasından sonra aylık yapılan teslim, muayene ve kabul işlemlerinde Sağlık Bakanlığı’nın Türkiye genelinde yaptığı güncellemeler (MEDULA, Fatura vb. modüller) dahil olmak üzere hizmetleri ücretsiz vermek üzere yükümlendirilmiştir.
Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından yayınlanan ve 09.09.2021 tarihinde güncellenen Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi Alım Kılavuzu (SBYS-AK);
“10.4. Yüklenici, İdare tarafında bulunan sadece SBYS ile ilgili sunucuların işletim sistemi/VTYS/Uygulama sunucusu bakım, destek ve güncellemeleri ile ilgili çalışmaları yapmalı ve bunları periyodik olarak İdareye raporlamalıdır. Gerekli olabilecek yedek parça ve lisanslar İdare tarafından uygun görülmesi halinde temin edilmelidir.” maddesi kapsamında, söz konusu ihalede bakım, destek ve güncellemelerin periyodik olarak yapılacağı sadece yedek parça ve lisansların İdare tarafından temin edileceği bakım, destek ve güncelleme için İdareye ücret noktasında atıfla bulunmadığı gerekçesi ile Teknik Şartnamenin 2.3.9 “ Yüklenici firma ihaleye konu sistemin bakım, onarım ve güncellemelerini ücretsiz olarak yapacaktır.” maddesinin düzenlendiği,
SBYS uygulama yazılımının güncellemelerinin nasıl yapıldığına dair süreçler “Sağlık Bilgi Sistemi Alım Kılavuzu (SBYS-AK)” tarafından “22.3 SBYS Uygulama Yazılım Versiyon Güncelleme Hizmetleri” maddesinde;
22.3 SBYS Uygulama Yazılımı Versiyon Güncelleme Hizmetleri
22.3.1 Sağlık Bakanlığı ve SGK tarafından yayımlanan uygulanması zorunlu tutulan istekler ve/veya standartlar için güncelleme sürecinin İdareler tarafından ayrıca tebliği zorunlu değildir.
22.3.2 Uygulama yazılımlarının güncelleme işlemleri “Gizlilik, Güvenlik ve Erişim” başlığı altında belirtilen güvenlik ile ilgili hususlara uygun şekilde yapılmalıdır.
22.3.3 Her türlü güncelleme işlemi İdarenin bilgisi ve onayı doğrultusunda yapılacaktır. İdarenin bilgilendirilmesi ve onaylama yöntemi İdare tarafından belirlenecektir.
22.3.4 Uygulama yazılımları istemci/sunucu mimarisinde çalışan yazılımlar için versiyon güncellemeleri, son kullanıcı bilgisayarlarında herhangi bir işleme ihtiyaç duyulmaksızın, merkezi olarak uygulama sunucusu/sunucuları üzerinde gerçekleştirilecektir. Web tabanlı mimarilerde yapılacak güncellemelerde tüm uygulama sunucularının aynı anda güncellenmesine yönelik tedbirler Yüklenici taralından alınarak tampon bellek gibi tüm bileşenler temizlenerek düzenlenecektir.
22.3.5. Sunucu işletim sistemi, sunucu yazılımları, veri tabanında yapılacak yapısal değişiklikler gibi tüm sistemi etkileyen güncellemeler mesai saatleri dışında veya hasta yoğunluğunun en az olduğu saatlerde, acil müdahale edilmesi gereken bir arıza durumunda ise mesai saatleri içinde güncelleme yapılabilir.
22.3.6. Uygulamalarda yapılan her bir değişiklik için yeni bir sürüm numarası verilmeli, her bir sürümde giderilen hataların, eklenen veya değişen kısımların takibi ile ilgili sürüm notlarının takibi sağlanabilmelidir. İlgili uygulama ekranlarında bu değişikliklerin izlenebilmesini sağlayan ekranlar bulunmalıdır.
22.3.7. SBYS uygulama yazılımı kritik güncelleme işlemleri sırasında son kullanıcılar tarafından herhangi bir işlem yapılmaksızın otomatik olarak güncellenecektir.
22.3.8 İdare ve Yüklenici arasında yapılan sözleşme kapsamında verilen hizmetlerin kesintiye uğraması durumunda cezai şartlar kısmında belirtilen cezai işlemler uygulanacaktır.
belirtilmiş olup yüklenicinin güncelleme türüne göre kısıt koymaksızın kendi metodolojisine göre sistem ve yazılım güncellemelerini yapabilecektir.
Sonuç olarak; Yüklenici sözleşmesi imzalayan “bayi” de olsa üretici sorumlu tutulduğundan dolayı İdari Şartname’nin 7.1 maddesi 2.a ve 2.b’de KTS (Kayıt Tescil Sistemi) ve üretici firma onaylı bayilik belgesi istenmiş olup KTS (Kayıt Tescil Sistemi) kayıt işlemleri ve listesi ekte belirtilmiştir.” ifadelerine yer verilmiştir.
Teknik Şartname’nin “Amaç ve Kapsam” başlıklı 1.1’inci maddesinde yer verilen düzenlemeler ile idare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevap yazısında yer alan “…SBYS hizmet alımının süreklilik arz eden nitelikte olması ve sağlık tesisi bünyesinde bütünlük gerektirmesi gerekçesi ile işin alt yüklenicilere yaptırılması idaremizce uygun görülmemiştir.” şeklindeki ifadeler birlikte değerlendirildiğinde ihalede alt yüklenici çalıştırılmamasının 4734 sayılı Kanun çerçevesinde idarenin takdir yetkisinde olduğu ve bu husustaki gerekçelerin idarece somut biçimde ortaya konulduğu anlaşılmıştır.
Antalya İl Sağlık Müdürlüğü’nün 21.10.2021 tarihli ve 5962 sayılı cevabi yazısında da açıkça belirtildiği gibi, Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından yayımlanan Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi Alım Kılavuzunda (SBYS-AK) idarelerce gerçekleştirilecek ihalelerde SBYS ile ilgili sunucuların işletim sistemi/VTYS/uygulama sunucusu bakım, destek ve güncellemeleri ile ilgili çalışmaların yüklenici tarafından yapılması gerektiği, idarece söz konusu gerekliliğin yerine getirilmesi amacıyla Teknik Şartname’de yazılım güncellemelerine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, yazılım güncellemesinin ana yüklenici şirket tarafından yapılacağı, bayilik aracılığıyla söz konusu güncellemenin gerçekleştirilebilmesi için ise bayiden İdari Şartname’nin 7.1.h.2.a ve 7.1.h.2.b maddelerinde yer verilen SBYS üreticisinin Kayıt Tescil Sistemine kayıtlı olduğuna dair belge ile SBYS üreticisinden bayi adına alınmış iştirak yetki belgesinin istenildiği, bayilerin ihaleye teklif sunması halinde yazılım güncellemelerinin gerçekleştirilebilmesi için söz konusu belgeleri teklif dosyalarında sunmalarının gerekli ve yeterli olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
- Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler….” hükmü,
Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
“Kurum tarafından inceleme” başlıklı 18’inci maddesinde “ (1) İtirazen şikayet başvuruları;
a) İlan veya ön yeterlik/ihale dokümanına yapılan başvurular, başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlarla sınırlı incelenir…” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.
Başvuru sahibinin “İdarece ilgili maddenin Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından yayımlanan 2015/17 sayılı Genelgenin 4.7’nci maddesine uygun yazıldığına işaret edildiği, ancak söz konusu Genelgenin Danıştay Onuncu Dairesi tarafından iptal edildiği, SBYS bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı belgeyi teklif dosyasında sunması gerekliliğinin mevzuata aykırı olduğu…, bayilerin ihaleye katılımına olanak sağlandığı durumlarda sadece ihale ilanında yer alan ihale kayıt numarası ve işin adının belirtildiği iştirak yetki belgesinin yeterli olmadığı…”na yönelik iddiasının 16.09.2021 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, idarenin şikâyet başvurusuna cevap yazısında da söz konusu iddialara ilişkin bir değerlendirmenin yapılmadığı, söz konusu iddianın ilk kez 05.10.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.
Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Buna göre, başvuru sahibinin iddiasının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren aday/istekli olabilecek/istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde (başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlenmelerine yönelik ise ihale ilan tarihini izleyen 10 gün içinde) bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.
Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddia/iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde (başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlenmelerine yönelik ise ihale ilan tarihini izleyen 10 gün içinde) ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 06.09.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 05.10.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
|