|
BAŞVURU SAHİBİ:
Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Giresun İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/293767 İhale Kayıt Numaralı “18 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Giresun İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 26.04.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “18 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 17.07.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.07.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.07.2023 tarih ve 100652 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.07.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/874 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idareye yaptıkları şikâyetin süre yönünden reddedildiği, bu hususun mevzuata aykırı olduğu,
İhalede en avantajlı teklif sahibi olmalarına karşın kendileri ile sözleşme imzalanmadığı, idarece 28.04.2023 tarih ve 1 sayılı “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması” konulu yazı ile şirketlerinden ihale tarihi itibari ile geçerli olan İşletme Kayıt Belgesi’nin sunulmasının istenildiği, ancak kapasite raporunun anılan yazı ile şirketlerinden istenilmediği, sundukları kapasite raporunda diyet ibaresi geçmemesi nedeniyle kendileriyle sözleşme imzalanmadığı, kapasite raporunun uygunluğuna ilişkin değerlendirmenin ihale komisyonu kararı öncesinde yapılması gerektiği, sözleşmeye davet aşamasında değerlendirme yapılmasının hukuka aykırılık teşkil ettiği,
İdarenin 03.07.2023 tarih ve 1 sayılı “Sözleşmeye davet” konulu yazısı ile İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde belirtilen belgelerin 07.07.2023 tarihine kadar, yani 4 (dört) gün içinde sunulmasının istenildiği, ayrıca aynı yazıda şirketlerinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile %6 oranında kesin teminatın ve karar pulu damga vergisinin ise anılan yazının tebliğ tarihini izleyen 10 (on) gün içinde idareye sunulmasının istenildiği, sözleşmeye davet yazısında iki farklı tarih veya gün içerisinde belge istenilmesine yer verilemeyeceği, bu hususun anılan Kanun’un 42’nci maddesine aykırı olduğu,
İdare tarafından EKAP üzerinden şirketlerine tebliğ edilen 14.07.2023 tarihli ve 4 sayılı “Sözleşme imzalanamaması” konulu yazıda İdari Şartname’nin 48’inci maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen belgelerden kapasite raporunun uygun olarak sunulmadığı, kapasite raporunun taşıması gereken kriterlerde aykırılık olduğu belirtilerek geçici teminatlarının irat kaydedilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme aşamasında sundukları belgeler ile kapasite raporunun uygun kabul edilerek kendileriyle sözleşme imzalanması gerektiği,
İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan düzenleme gereğince işin yürütülmesi esnasında yemek çıkartılmasına engel olabilecek beklenmedik bir durum bulunması halinde hizmetin aksamaması amacıyla yüklenici tarafından Giresun İli sınırları içerisinde yer alan kendi yemek fabrikası/yemek üretim merkezine ait belge veya Giresun İl sınırları içerisinde yer alan bir yemek fabrikası/yemek üretim merkezi ile yapılmış sözleşmenin sunulmasının istenildiği, idarece olası bir duruma ilişkin olarak istenen mutfağa ait belirlenen kriterlerin işin yürütülmesi sırasında gerçekleşmesi kesin olmayan bir durum dikkate alınarak istenildiği, işin yürütülmesi sırasında meydana gelmesi kesin olmayan durumda yemeğin üretileceği mutfağın özelliklerine ve mutfağın temin edilmesine ilişkin yükümlülüğünün istekliden istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
İdare tarafından EKAP üzerinden şirketlerine tebliğ edilen 14.07.2023 tarihli ve 4 sayılı “Sözleşme imzalanamaması” konulu yazı ekinde yer alan tutanakta yapılan açıklamada kapasite raporunun uygun olmadığına dair herhangi bir yasal düzenlemeye yer verilmediği, ihale komisyonu tarafından tekliflerin değerlendirilmesi işlemlerinin, 4734 sayılı Kanun ile ikincil mevzuatta yer alan kurallar ile ihale dokümanında yer alan düzenlemelere göre yapılması gerektiği, tutanağı düzenleyenlerin ihale komisyonu yerine geçmek suretiyle karar alınmasının, kamu ihale mevzuatına uygun olmadığı, mutfak sözleşmesi yaptıkları firma olan Görtem Gurup Gıda Temizlik Bilg. Tur. ve Hiz. Al. Tic. Ltd. Şti.nin idarenin yemek hizmetini sağlayan firma olduğu, dilekçe ekinde anılan firmanın idare adına düzenlediği faturaların sunulduğu, söz konusu faturalarda diyet yemek üretimi yaptıklarının görüleceği iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.
b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.
c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.
d) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.
e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.
f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.
g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.
h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.
Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde “İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3’ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. İhale dokümanında belirtilmesi şartıyla, danışmanlık hizmeti ihalelerinde geçici teminat alınması zorunlu değildir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.
İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.
İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.
Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42’nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.
Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,
Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikâyet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.
İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz. Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 68’inci maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.
(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.
(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz. ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)Süreler;
a)İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 18 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
70 kalem – 18 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Giresun İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri ve Ek Binaları” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.
…
ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,
…
ı) İstekliler, ihale tarihi itibari ile geçerli olan İşletme Kayıt Belgesi’ni yeterlilik bilgileri tablosunda beyan etmek zorundadır.
…
7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:
…
7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:
{Belirtilmemiştir}
7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler, teklif ettikleri bedelin % 3’ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3’ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.
…” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Geçici teminatın serbest bırakılması/iadesi” başlıklı 29’ncu maddesinde “29.1. İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektubu dışındaki teminatlar ihaleden sonra Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen serbest bırakılır/iade edilir.
29.2. İhale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı ise gerekli kesin teminatın verilip sözleşmeyi imzalaması halinde serbest bırakılır/iade edilir.
29.3. İhale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait geçici teminat, sözleşme imzalandıktan hemen sonra serbest bırakılır/iade edilir.” düzenlemesi,
“Sözleşmeye davet” başlıklı 39’uncu maddesinde “39.1. 4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürenin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan istekli sözleşmeye davet edilir. Bu davet yazısında, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde yasal yükümlüklerini yerine getirmek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilecektir.
39.2. İsteklinin, bu davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşmeyi imzalaması zorunludur.” düzenlemesi,
“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’nci maddesinde “41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğüne ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır.
…
41.4. Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek, hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez.” düzenlemesi,
“İhalenin sözleşmeye bağlanması” başlıklı 44’ncü maddesinde “44.1. Sözleşme bedelinin 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendinin (1) numaralı alt bendinde belirtilen tutarı aşması durumunda, bu bedelin onbinde beşi oranındaki tutar, sözleşme imzalamaya davet edilen istekli tarafından, sözleşme imzalanmadan önce Kamu İhale Kurumu hesabına yatırılır.
…
44.6. Sözleşmenin imzalanmasına ilişkin her türlü vergi, resim ve harçlar ile diğer sözleşme giderleri yükleniciye aittir.” düzenlemesi,
“Diğer hususlar” başlıklı 48’nci maddesinde “…2- Müdürlüğümüze bağlı sağlık tesisleri olan Prof. Dr. A. İlhan Özdemir Devlet Hastanesi, Giresun Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Merkezi, Dr. Ali Menekşe Göğüs Hastalıkları Hastanesi ve Bulancak Devlet Hastaneleri kendi bünyesindeki mutfağında yangın, su basması, ariza ve buna benzer yemek çıkartmaya engel beklenmedik bir durum oluşması ihtimaline karşı, hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak amacıyla, yüklenici; Giresun İIi sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, (idare ile yapılan sözleşme aşamasında) sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan İşletme Kayıt Belgesini, kapasite raporunu (Günlük en az 2450 Kişilik Yemek üretim Kapasitesine ve Kahvaltı, Diyet yemek Diyet Kahvaltı, Ara Oğün Üretim Kapasitesine sahip), Yemek Fabrikasına ait TS 8985 sayılı İş yerleri- yemek fabrikaları- toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri- genel kurallar standardına uygun TSE Hizmet Yeterlilik Belgesini, T9 13075 iş Yerleri Gıda Maddeleri Taşma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İş Yeri Hizmet Yeterlilik Belgesini, T9 6914 İş Yerleri – Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler için Genel Kurallar, TS 13027 gıda imal yeri sosyal tesisleri, işletmenin çevresi, yakıt depoları ve sistemleri, aydınlatma ve ısıtma sistemi, depolama. yerleri, üretimde kullanılan alet ve donanımlar, çalışanlar ile ilgili dezenfeksiyon ve sterilizasyon kuralları, resmi bir laboratuvardan alınmış, ihale ilan tarihinden önce alınmış 1 (bir) adet Yemek, 1 (bir) adet Hava, 1 (bir) adet Yüzey, 1 (bir) adet Su numune ve analiz raporunu/raporlarını, İhale ilan tarihinden önce alınmış 1 (bir) adet Tırnaklı Et Analiz raporunu/raporlarını idareye sunacaktır…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Hizmetin Tanımı” başlıklı 1’inci maddesinde “Hizmetin ifa yeri Giresun Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Prof. Dr. A. İlhan Özdemir Devlet Hastanesi, Giresun Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Devlet Hastanesi, Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Merkezi, Dr. Ali Menekşe Göğüs Hastalıkları Hastanesi, Dereli Devlet Hastanesi ve Bulancak Devlet Hastaneleri yatan hasta ve refakatçiler ile personelin normal ve diyet kahvaltı, öğle – akşam normal ve diyet yemeği ve hastaların ara öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek noktalara nakli, servis edilmesi ve sonrası hizmetlerini kapsar.” düzenlemesi yer almaktadır.
İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalede EKAP üzerinden 37 adet ihale dokümanının indirildiği ve 17.04.2023 tarihinde elektronik olarak yapılan ihaleye 11 isteklinin e-teklif verdiği, 7 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı,
İdarece başvuru sahibi Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile Yetimoğulları Gıda Temizlik ve Hiz. Alımı Tic. Ltd.Şti.’ne EKAP üzerinden 28.04.2023 tarihli ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazı gönderildiği, mezkur yazıda “18 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 03.05.2023 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.” ifadelerine yer verilerek ihale tarihi itibari ile işletme kayıt belgesinin idareye sunulması gerektiğinin bildirildiği,
Söz konusu yazıya istinaden başvuru sahibi Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile Yetimoğulları Gıda Temizlik ve Hiz. Alımı Tic. Ltd.Şti. tarafından 02.05.2023 tarihinde idareye istenilen belgelerin sunulduğu ve 29.05.2023 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuru sahibi Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı, Yetimoğulları Gıda Temizlik ve Hiz. Alımı Tic. Ltd.Şti.’nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, söz konusu ihale komisyonu kararının “Kesinleşen ihale kararı” konulu yazı ekinde EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye 29.05.2023 tarihinde gönderildiği görülmüştür.
Sonrasında 03.07.2023 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye “Sözleşmeye davet” konulu yazının gönderildiği, söz konusu yazıda “18 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi işine ait ihale uhdenizde kalmıştır. Tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeler ile %6 oranında kesin teminatı vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalamanız gerekmektedir.
İhale İdari Şartnamesinin 48. Maddesine istinaden sözleşme imzalanmadan önce aşağıda belirtilen belgelerin 07/07/2023 tarihine kadar idaremize teslim edilmesi gerekmektedir.
Müdürlüğümüze bağlı sağlık tesisleri olan Prof. Dr. A. İlhan Özdemir Devlet Hastanesi, Giresun Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Merkezi, Dr. Ali Menekşe Göğüs Hastalıkları Hastanesi ve Bulancak Devlet Hastaneleri kendi bünyesindeki mutfağında yangın, su basması, ariza ve buna benzer yemek çıkartmaya engel beklenmedik bir durum oluşması ihtimaline karşı, hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak amacıyla;
1-Giresun İIi sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan İşletme Kayıt Belgesi
2-Giresun İIi sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan kapasite raporunu (Günlük en az 2450 Kişilik Yemek üretim Kapasitesine ve Kahvaltı, Diyet yemek Diyet Kahvaltı, Ara Oğün Üretim Kapasitesine sahip)
3-Giresun İIi sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan Yemek Fabrikasına ait TS 8985 sayılı İş yerleri- yemek fabrikaları- toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri- genel kurallar standardına uygun TSE Hizmet Yeterlilik Belgesi
4-Giresun İIi sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan T9 13075 iş Yerleri Gıda Maddeleri Taşma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İş Yeri Hizmet Yeterlilik Belgesi
5-Giresun İIi sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan T9 6914 İş Yerleri – Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler için Genel Kurallar, TS 13027 gıda imal yeri sosyal tesisleri, işletmenin çevresi, yakıt depoları ve sistemleri, aydınlatma ve ısıtma sis?emi, depolama. yerleri, üretimde kullanılan alet ve donanımlar, çalışanlar ile ilgili dezenfeksiyon ve sterilizasyon kuralları, resmi bir laboratuvardan alınmış, ihale ilan tarihinden önce alınmış 1 (bir) adet Yemek, 1 (bir) adet Hava, 1 (bir) adet Yüzey, 1 (bir) adet Su numune ve analiz raporunu/raporlarını, İhale ilan tarihinden önce alınmış 1 (bir) adet Tırnaklı Et Analiz raporunu/raporları
4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeler ile %6 oranında kesin teminatı ve karar pulu damga vergisinin ise tebliğ tarihini izleyen on gün içinde idaremize sunulması gerekmektedir…” ifadelerine yer verildiği, mezkûr yazı ile anılan istekliden 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına dair belgeler ile %6 oranında kesin teminat ve karar pulu damga vergisinin tebliğ tarihini izleyen 10 (on) gün içerisinde; İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde belirtilen belgelerin 4 (dört) gün içerisinde idareye sunulması gerektiğinin bildirildiği görülmüştür.
Söz konusu yazıya istinaden başvuru sahibi istekli tarafından 05.07.2023 tarihli cevabi yazı ile idareye istenilen belgelerin sunulduğu,
Sonrasında idarece başvuru sahibi istekliye EKAP üzerinden gönderilen 10.07.2023 tarihli, 2 sayılı ve “Sözleşme öncesi sunulan evraklar” konulu yazı ile İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde belirtilen belgelerin, İdari Şartname’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.9’uncu maddesine istinaden “aslına uygun olduğunu belirten bir şerh” taşıyan ibarelerin olduğu noter onaylı suretlerinin veya asıllarının sözleşme imzalanması gereken son tarihe kadar idareye sunulması gerektiğinin bildirildiği, söz konusu yazıya istinaden başvuru sahibi istekli tarafından 11.07.2023 tarihli cevabi yazı ile idareye istenilen belgelerin sunulduğu,
İdarece başvuru sahibi istekliye EKAP üzerinden gönderilen 13.07.2023 tarihli, 3 sayılı ve “Sözleşme Evrakları (Kapasite Raporu)” konulu yazı ile yeni bir kapasite raporu sunulması gerektiğinin bildirildiği, mezkûr yazıya istinaden başvuru sahibi istekli tarafından 13.07.2023 tarihli cevabi yazı ile idareye istenilen belgenin sunulduğu,
İdarece başvuru sahibi istekliye EKAP üzerinden gönderilen 14.07.2023 tarihli, 4 sayılı ve “Sözleşme İmzalanamaması” konulu yazıda ise “…kapasite raporunun taşıması geren kriterlerde aykırı hususların bulunduğu anlaşılması nedeniyle, firmanızın ihale dışı bırakılarak geçici teminatınızın gelir kaydedilmesi, ancak firmanız hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesine karar verilmiştir…” ifadelerine yer verilerek başvuru sahibi isteklinin geçici teminatının gelir kaydedilmesine karar verildiğinin bildirildiği görülmüştür.
Başvuru sahibi tarafından iddiasında İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan düzenleme gereğince işin yürütülmesi esnasında yemek çıkartılmasına engel olabilecek beklenmedik bir durum bulunması halinde hizmetin aksamaması amacıyla yüklenici tarafından Giresun İli sınırları içerisinde yer alan kendi yemek fabrikası/yemek üretim merkezine ait belge veya Giresun İl sınırları içerisinde yer alan bir yemek fabrikası/yemek üretim merkezi ile yapılmış sözleşmenin sunulmasının istekliden istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu öne sürülse de, İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yer verilen düzenlemede söz konusu belgelerin istekliden olmayıp yükleniciden istenildiğinin belirtildiği,
Diğer taraftan başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanına yönelik olarak Selina Gıda Maddeleri Turizm İnş. Taah. Tem. Yemekhane ve Güv. Hizm. Tic. Ltd. Şti. tarafından 28.04.2023 tarihinde Kamu İhale Kurumu’na yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurul tarafından 17.05.2023 tarihli ve 2023/UH.I-763 sayılı karar alındığı, söz konusu kararda anılan isteklinin İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde istenilen belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı yönündeki 3’üncü iddiaya yönelik olarak yapılan incelemede;
Başvuruya konu ihale kapsamında yemeğin idareye bağlı sağlık tesislerinde bulunan mutfak/mutfaklarda üretileceği, ancak yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar nedeniyle hastane mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda, yüklenicinin Giresun İli sınırları içerisinde kendisine ait ya da kiralama yolu ile temin edeceği tesise ilişkin belgelere yer verildiği, söz konusu düzenlemede yer verilen belgelerin yükleniciden (ihale üzerinde bırakılarak kendisiyle sözleşme imzalanan istekli) talep edildiği dolayısıyla sözleşme öncesi sunulmasının istenilmediği, idare ile yapılmış olan sözleşme aşamasında diğer bir ifade ile sözleşme imzalanmasını müteakip sunulmasının istenildiği belirtilmiştir.
Başvuru sahibinin sözleşme aşamasında sundukları belgeler ile kapasite raporunun uygun kabul edilerek kendileriyle sözleşme imzalanması gerektiği yönündeki iddiası değerlendirildiğinde; sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler ve ilgili belgelerin sunulmaması halinde uygulanacak yaptırımların mevzuatta yer aldığı, mevcut ihale dokümanında ise sözleşme öncesi istenilebilecek belgeler dışında başka herhangi bir belgenin zikredilmediği, İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar nedeniyle hastane mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda, yüklenicinin Giresun İli sınırları içerisinde kendisine ait ya da kiralama yolu ile temin edeceği tesise ilişkin belgelerin yükleniciden (ihale üzerinde bırakılarak kendisiyle sözleşme imzalanan istekli) idare ile yapılmış olan sözleşme aşamasında diğer bir ifade ile sözleşme imzalanmasını müteakip sunulması gereken belgelere yer verildiği, anılan düzenlemeye yönelik süresi içerisinde yapılmış bir başvuru olmadığından ihale dokümanının bu haliyle kesinleştiği, bu durumda idarece gönderilecek “sözleşmeye davet” yazısında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yüklenici tarafından sözleşme imzalanmasını müteakip idareye sunulacak belgelere yer verilmemesi ve ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından da bu aşamada söz konusu belgelerin sunulmaması gerektiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yüklenici tarafından sözleşme imzalanmasını müteakip idareye sunulacak belgelere yer verildiği, fakat idare tarafından başvuru sahibine gönderilen 03.07.2023 tarihli sözleşmeye davet yazısında 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına dair belgeler ile İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde belirtilen belgelerin de istenildiği görülmüş olup, bu bağlamda idarece ihale üzerinde bırakılan istekli Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne gönderilen sözleşmeye davet yazısında İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yüklenici tarafından sözleşme imzalanmasını müteakip idareye sunulacak belgelere yer verilmeksizin sözleşme imzalamaya yeniden davet edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde belirtilen belgelere yer verilmeksizin sözleşmeye davet yazısının ihale üzerinde bırakılan istekliye yeniden gönderilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
|