ihalede çalışacak personel ücretine ilişkin değişiklik olması durumunda uygulanmak üzere işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanırmı ?
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,
4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.
(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” açıklaması,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
- a) Adı:
MSB Ankara Özel BakmMrkBşk Haksahipleri için 210 kişilik 365 gün 3 ana öğün 2 ara öğün ekmek dahil Hazır yemek ihalesi
- b) Miktarı ve türü:
MSB Ankara Özel BakmMrkBşk Haksahipleri için 210 kişilik 365 gün 3 ana öğün 2 ara öğün ekmek dahil Hazır yemek ihalesi
1.MSB Ankara Özel BakmMrkBşk Haksahipleri için 210 kişilik 365 gün 3 ana öğün 2 ara öğün ekmek dahil Hazır yemek ihalesi
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
- c) Yapılacağı yer: MSB SIHHI İKMAL VE BAKIM MERKEZİ BAŞKANLIĞI…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır…” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.
14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.
14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi,
Anılan Tasarı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…d. Firma söz konusu işi ifa edebilmek için nitelikleri ve nicelikleri teknik şartnamede 16.1.f.(1) belirtilen 21 personel çalıştırmak zorundadır. Çalıştırılacak personelin yemek ulaşım ve iş Kıyafeti giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bu personelik Branş dağılımı GIDA MÜHENDİSİ 1- SERVİS MÜDÜRÜ 1, AŞÇI 2, AŞÇI YARDIMCISI 2, GARSON 11 BULAŞIKÇI 2, TEMİZLİKÇİ 2 TOPLAM 21 PERSONEL. Personelin Özellikleri TEK.H.06-720 (Hazır Yemek Hizmetleri Erzak Dahil Teknik Şartnamesinde olduğu gibidir .(SERVİS MÜDÜRÜ DEPO DÜZENİNDEN VE EMNİYETİNDEN SORUMLUDUR). Personel 4857 Sayılı İş Kanunu gereği tatil sayılan Ulusal Bayram ve Genel tatil günlerinde çalışanlar ile ilgili madde esaslarına göre fiyatlandırılır. 47 madde kapsamındaki tatil günlerinin 1 günü aşan tatil günlerinde ise personel en az % 50( birinci gün 10 kişi 2. ci gün 11 kişi gibi) oranında çalıştırılır. Söz konusu Kanunun 41 madde gereği personelin fazla çalışması yüklenici sorumluluğundadır.
…
- CEZALAR VE SÖZLEŞMENİN FESHİ
4.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
…
- Personel;
(1) İhale şartnamesinde belirtilen söz konusu hizmetlerin yapılabilmesi için; yüklenici tarafından çalıştırılması gereken personelin nitelik ve sayısı aşağıya çıkarılmıştır.
- Gıda Mühendisi : 1
- Servis Müdürü : 1
- Depo Sorumlusu : –
ç. Aşçı : 2
- Garson (Servis Elemanı) : 11
- Bulaşıkçı : 2
- Aşçı Yardımcısı : 2
- Temizlikçi : 2
TOPLAM: 21…” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvurunun ihale dokümanına yönelik olduğu, başvuru sahibinin 02.12.2019 tarihinde EKAP üzerinden ihale dokümanını indirdiği, 03.12.2019 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, 23.12.2019 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,
26.12.2019 tarih ve 2019/UH.IV-1695 sayılı Kurul kararı ile 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince itirazen şikâyet başvurusunun süre yönünden reddedildiği,
Kurul kararı üzerine ihale üzerinde kalan Taner Yemek Unlu Mamul Gıda Tur. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. ile 03.02.2020 tarihinde sözleşme imzalandığı,
01.04.2020 tarih ve 2020/MK-63 sayılı Kurul kararı ile Ankara 7. İdare Mahkemesi’nce verilen 12.03.2020 tarihli ve E:2020/103, K:2020/627 sayılı kararına ilişkin olarak itirazen şikâyet başvurusunun esas incelemesine geçilmiştir.
Yapılan incelemede, ihale konusu işin 210 kişilik 365 gün 3 ana öğün 2 ara öğün ekmek dahil hazır yemek alımı olduğu, işin süresi boyunca nitelikleri Teknik Şartname’de düzenlenen 21 adet personelin çalıştırılacağı, anılan Şartname düzenlemelerinden bahse konu personelin haftalık çalışma saatinin tamamını idarede kullanacağı ve personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı anlaşılmaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalara göre personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiğinin anlaşıldığı,
İhale doküman düzenlemelerinde ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağı anlaşılmaktadır.
İhale ilanının 06.11.2019, ihale tarihinin 06.12.2019 olduğu ve 2020 yılı için asgari ücret tespitine ilişkin kararının 27.12.2019 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlandığı, isteklilerin ihale tarihi itibariyle şikâyete konu ihale konusu işin gerçekleştirileceği 2020 yılını kapsayacak şekilde işçilik maliyeti hesaplayabilmelerinin mümkün olmadığı, isteklilerin 2019 yılı asgari işçilik maliyetine göre tekliflerini hazırlayacakları, başvuru konusu ihale dokümanında haftalık çalışma saatinin tamamını idarede kullanacak personel sayısının belirlendiği, ancak işçilik maliyetinin artması durumunda fiyat farkının hesaplanacağına yönelik herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, bu itibarla, ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde, personel ücretine ilişkin değişiklik olması durumunda uygulanmak üzere işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği bu nedenlerle ilgili düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
| Toplantı No | : 2020/018 |
| Gündem No | : 39 |
| Karar Tarihi | : 21.04.2020 |
| Karar No | : 2020/UH.I-787 |