|
BAŞVURU SAHİBİ:
Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. – Lapis Eğitim Org. ve Sosyal Hizmetler Ltd. Şti. İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Beykoz Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/726719 İhale Kayıt Numaralı “2022 Yılı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne Bağlı Hizmet Binalarının İşletilmesi, Gezi Organizasyonları, Muhtelif Kültürel, Sanatsal Etkinlikler, Açık Hava Etkinlikleri, Teknik Donanım ve Diğer Muhtelif İhtiyaçların Karşılanması Organizasyonu” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Beykoz Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 13.12.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2022 Yılı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne Bağlı Hizmet Binalarının İşletilmesi, Gezi Organizasyonları, Muhtelif Kültürel, Sanatsal Etkinlikler, Açık Hava Etkinlikleri, Teknik Donanım ve Diğer Muhtelif İhtiyaçların Karşılanması Organizasyonu” ihalesine ilişkin olarak Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. – Lapis Eğitim Org. ve Sosyal Hizmetler Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 24.01.2022 tarih ve 3506 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.01.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/102 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; bahse konu ihalede idarece alınan ihale komisyonu kararında tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye yapılan şikayet başvurusunun reddi üzerine Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulundukları, 05.01.2022 tarihli ve 2022/UH.II-51 sayılı Kurul kararı sonucunda tekliflerinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem kararı verildiği ve idarece yeni bir ihale komisyonu kararı alındığı, ancak 17.01.2022 tarihinde alınan 021/02 sayılı ihale komisyonu kararında “Asgari ücrete gelen öngörülemeyen zam miktarı, işin miktarı ve niteliğinin değişmesi nedeniyle Teknik Şartname ve Birim Fiyat Teklif Cetvelindeki değişiklik sebebiyle ihale iptal edilmiştir.” gerekçelerine yer verilerek söz konusu ihalenin iptal edildiği, ilgili kararının kendilerine 18.01.2022 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 39’uncu maddesinde yer alan hükümlere göre ihale komisyonu kararı üzerine idarenin verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etme serbestisi olsa da Kanun ile verilen bu takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, söz konusu takdir hakkının kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı kullanılması gerektiği, tekliflerin yaklaşık maliyete kıyasla çok yüksek olması veya yaklaşık maliyete göre çok yüksek olmamakla birlikte mevcut ödeneğin verilen teklifleri karşılayamaması, Kanun’un temel ilkelerine uygun olmayan durumların tespiti ve tesis edilen iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması gibi nedenlerle sınırlandırıldığı, ancak bahse konu idarenin ihale yetkilisi tarafından ihalenin iptaline dayanak oluşturulacak gerekçelerin hiçbirinin yasal dayanağı bulunmadığı, anılan gerekçelerin yanlı olduğu ve keyfiliğe dayandığı, şöyle ki;
İhale yetkilisi tarafından ihalenin iptal gerekçelerinden biri olarak asgari ücrete gelen öngörülemeyen zam miktarının gösterildiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinden anlaşılacağı üzere ihale konusu işin 2022 yılında gerçekleştirileceği ve 2021 yılında gerçekleşen enflasyon oranı da göz önüne alındığında, 2022 yılında asgari ücret oranlarında bu doğrultuda artışların olacağının açık olduğu, diğer yandan 2021 yılının Aralık ayında gerçekleşen tüm hizmet alım ihalelerinde de aynı durumun söz konusu olduğu, kaldı ki bahsi geçen ihalelerde anılan gerekçe nedeniyle iptal edilen ihalenin bulunmadığı,
İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde yer alan düzenlemede görüldüğü üzere söz konusu ihalede fiyat farkı verileceğinin belirtildiği, bu nedenle, asgari ücrete gelecek olan fiyat artışlarının mevcut düzenleme doğrultusunda güncel olarak hesaplanabileceği, ayrıca ihalenin iptal edilmesi durumunda yeni yapılacak ihalede de mevzuat gereği ihalenin yapıldığı tarihte geçerli olan asgari ücret dikkate alınacağından ücret hesaplamalarında herhangi bir değişikliğin söz konusu olmayacağı,
Diğer yandan, ihalenin iptaline ilişkin gerekçeler arasında gösterilen “…İşin miktarı ve niteliğinin değişmesi nedeniyle Teknik Şartname ve Birim Fiyat Teklif Cetvelindeki değişiklik…” gerekçesinin de hiçbir yasal dayanağının bulunmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 29’uncu maddesinde yer alan düzenleme gereği ihale konusu işte sözleşme bedelinin % 20’sine kadar oran dahilinde iş artışı-eksilişi yapılabileceği, bu itibarla birim fiyat teklif cetvelinde veya Teknik Şartname’de yapılacak olan değişikliklerin söz konusu düzenleme doğrultusunda yapılmasının mümkün olduğu,
Öte yandan, bahse konu ihale incelendiğinde söz konusu ihaleye 5 istekli tarafından teklif sunulduğu, bu tekliflerden 3 tanesinin geçerli teklif olarak kabul edildiği, ayrıca geçerli tekliflerinin tümünün de idare tarafından tespit edilen 16.431.589,45 TL tutarındaki yaklaşık maliyetin altında olduğunun görüldüğü, bu nedenle idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyet tutarı ve istekliler tarafından sunulan fiyat teklifleri göz önüne alındığında söz konusu ihalede anılan Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde yer verilen rekabet ilkesinin fazlasıyla oluştuğu, ayrıca ihale yetkilisince ihalenin iptal edilerek yeni ihalenin yapılması durumunda aynı rekabet ortamının sağlanmaması durumunun ortaya çıkacak olması ihtimali nedeniyle de bu durumda kamu zararı oluşmasının kaçınılmaz olacağı, söz konusu ihalede mevzuatın tam manasıyla uygulandığı, istenilen tüm yeterlilik kriterlerini karşıladıkları ve yaklaşık maliyetin çok altında teklif verdikleri, ancak ihalenin üzerlerinde bırakılmayıp iptal edilmesinin anılan Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesine açıkça aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “… İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.
İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır…” hükmü,
Bahse konu Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.
Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 2022 YILI KÜLTÜR VE SOSYAL İŞLER MÜDÜRLÜĞÜNE BAĞLI HİZMET BİNALARININ İŞLETİLMESİ, GEZİ ORGANİZASYONLARI, MUHTELİF KÜLTÜREL, SANATSAL ETKİNLİKLER, AÇIK HAVA ETKİNLİKLERİ, TEKNİK DONANIM VE DİĞER MUHTELİF İHTİYAÇLARIN KARŞILANMASI ORGANİZASYONU
b) Miktarı ve türü:
Tiyatro, konser, söyleşi, sergi organizasyonu, kokteyl, etkinlik elemanı, sunucu, sahne, ışık, ses, truss, jeneratör, led ekran, gezi ve eğitim hizmetleri vb. olmak üzere toplamda, 257 iş kalemi bulunmaktadır
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Türkiye Geneli
ç) Bu bent boş bırakılmıştır” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
Genel Koordinatör (Asgari ücretin yüzde 260 Fazlası)
Sanat Danışmanı(Asgari ücretin yüzde 195 Fazlası)
Genel Koordinatör Yardımcısı (Asgari ücretin yüzde 157 Fazlası)
Birim Koordinatörü (Asgari ücretin yüzde 142 Fazlası)
Birim Koordinatör Yardımcısı (Asgari ücretin yüzde 104 Fazlası)
A Grubu Kurum Yöneticisi (Asgari ücretin yüzde 85 Fazlası)
B Grubu Kurum Yöneticisi (Asgari ücretin yüzde 66 Fazlası)
A Grubu Kurum Yönetici Yardımcısı (Asgari ücretin yüzde 52 Fazlası)
B Grubu Kurum Yönetici Yardımcısı (Asgari ücretin yüzde 47 Fazlası)
Kütüphane Personeli (Asgari ücretin yüzde 42 Fazlası)
Teknik ve Genel Hizmet Görevlisi (Asgari ücretin yüzde 52 Fazlası)
Lojistik Personeli (Asgari ücretin yüzde 42 Fazlası)
Temizlik Personeli (Asgari ücretin yüzde 14 Fazlası)
Danışma Personeli (Asgari ücretin yüzde 33 Fazlası)
Yardımcı Personel (Asgari ücretin yüzde 33 Fazlası)
Büro Personeli 1 (Asgari ücretin yüzde 135 Fazlası)
Büro Personeli 2 (Asgari ücretin yüzde 52 Fazlası)
Büro Personeli 2 Engelli (Asgari ücretin yüzde 52 Fazlası)
Saha Personeli (Asgari ücretin yüzde 75 Fazlası)
Sosyal Medya Sorumlusu (Asgari ücretin yüzde 123 Fazlası)
Ses ve Işık Personeli (Asgari ücretin yüzde 90 Fazlası)
Grafik Tasarım Personeli (Asgari ücretin yüzde 52 Fazlası)
Asistan (Asgari ücretin yüzde 47 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 1(Asgari ücretin yüzde 150 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 2(Asgari ücretin yüzde 225 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 3(Asgari ücretin yüzde 300 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 4(Asgari ücretin yüzde 350 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 5(Asgari ücretin yüzde 525 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 6(Asgari ücretin yüzde 780 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 7(Asgari ücretin yüzde 1250 Fazlası)
Yarı Zamanlı Eğitmen 8(Asgari ücretin yüzde 80 Fazlası)
Özel İhtisas Alanlı Usta Öğretici 1 (Asgari ücretin yüzde 525Fazlası)
Özel İhtisas Alanlı Usta Öğretici 2 (Asgari ücretin yüzde 1250 Fazlası)
Yardımcı Personel (Asgari ücretin yüzde 170 Fazlası)
*** Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bu ihalede çalışacak personellere ilişkin bilgiler yukarıda tabloda belirtilmiş olup, işçilik gideri teklif fiyata dahildir.
*** Teknik şartnamede yükleniciye ait olduğu belirtilen giderler teklif fiyata dahildir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
%2” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “İhale kararının onaylanması veya iptali” başlıklı 37’nci maddesinde “37.1. İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı Kurumdan teyit edilerek buna ilişkin belge ihale kararına eklenir.
37.2. Yapılan teyit işlemi sonucunda, her iki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.
37.3. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.
37.4. İhale; kararın ihale yetkilisince onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “Kesinleşen ihale kararının bildirilmesi” başlıklı 38’inci maddesinde “38.1. Kesinleşen ihale kararı, ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil, ihaleye teklif veren bütün isteklilere, 36.2. maddesi uyarınca alınan ihale komisyonu kararı ile birlikte bildirilir.
38.2. İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır…” düzenlemesi,
Söz konusu Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1.
4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6.maddesi
(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.
(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.
(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale dokümanının ekinde birim fiyat teklif cetveline yer verildiği görülmüştür.
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2022; işi bitirme tarihi 31.12.2022
9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Tasarı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.
14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.
4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6.maddesi
(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.
(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.
(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.
14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi,
Aynı Tasarı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 51’inci maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;
a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,
b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,
şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20’sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.
İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.
Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80’inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80’i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5’i ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.
13.12.2021 tarihli ihale komisyonu kararında başvuru sahibi Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. – Lapis Eğitim Org. ve Sosyal Hizmetler Ltd. Şti. İş Ortaklığı’na ait teklifin TURSAB belgesinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Fsm İletişim Eğitim Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı ve Bilir Turz. ve Danışmanlık A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği ve kesinleşen ihale kararının 14.12.2021 tarihinde isteklilere EKAP üzerinden tebliğ edildiği görülmüştür. Anılan karar üzerine başvuru sahibi Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. – Lapis Eğitim Org. ve Sosyal Hizmetler Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 15.12.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarece başvuruya red cevabı verilmesi üzerine adı geçen iş ortaklığı tarafından 23.12.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.
Kamu İhale Kurulunun 05.01.2022 tarihli ve 2022/UH.II-51 sayılı kararında “…idarece değerlendirme dışı bırakılan başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan T.C. Kültür ve Turizm Bakanlığı A Grubu Seyahat Acentası İşletme Belgesinin düzenlenme koşulları gereği aynı zamanda isteklinin TÜRSAB üyesi olduğunu gösterir nitelikte olduğu, gerek kamu kurumu niteliğindeki meslek örgütü olan Türkiye Seyahat Acentaları Birliği’nin internet sitesi olan www.TÜRSAB.org.tr adresi üzerinden gerekse T.C. Kültür ve Turizm Bakanlığı internet sitesinden isteklinin sunmuş olduğu T.C. Kültür ve Turizm Bakanlığı A Grubu Seyahat Acentası İşletme Belgesi üzerinde yer alan numara ile üye ve belge sorgulaması yapılabildiği ve isteklinin TÜRSAB üyesi olduğunun teyit edilebildiği, dolayısıyla üyeliğin teyidini mümkün kılan bilgiyi içeren seyahat acentası işletme belgesi ile yeterlik şartının karşıladığı, sunulmamış olan TÜRSAB üyelik belgesinin teklif dosyasındaki bilgi ve belgelerden ulaşılamayan başkaca herhangi bir bilgi ihtiva etmediği, dolayısıyla idarece başvuru sahibi iş ortaklığının teklifinin TÜRSAB’a üye olduğunu gösterir belgenin sunulmaması gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olmadığı…” ifadelerine yer verilerek bahse konu iş ortaklığına ait teklifin değerlendirmeye alınması kararının verildiği tespit edilmiştir.
Anılan Kurul kararı üzerine, ihale komisyonu tarafından ihalenin bahse konu iş ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ancak ihale yetkilisi tarafından onaylanan ihale komisyonu kararında “Asgari ücrete gelen öngörülemeyen zam miktarı, işin miktarı ve niteliğinin değişmesi nedeniyle Teknik Şartname ve Birim Fiyat Teklif Cetvelindeki değişiklik sebebiyle ihale iptal edilmiştir.” ifadelerine yer verilerek ihalenin iptal edildiği, 18.01.2022 tarihinde EKAP üzerinde tebliğ edilen “İhale kararının iptali” konulu kararda “…ihalesi, ihale yetkilisi tarafından Asgari ücrete gelen ön görülemeyen zam miktarı, işin miktarı, niteliğinin değişmesi, teknik şartname ve birim fiyat teklif cetvelindeki değişiklik nedeniyle iptal edilmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Kamu ihale mevzuatında yer alan düzenlemelerden, idarelerin yapmış oldukları ihaleleri iptal etme yetkisinin bulunduğu, ancak ihalenin iptali noktasında idarelerin sahip olduğu takdir yetkisinin sınırsız olmadığı; şöyle ki, idarelerin sahip olduğu takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğu anlaşılmaktadır. İhalenin iptal edilmesine ilişkin işlemlerin gerçekleştirilmesinde takdir yetkisinin, gerekçe belirtilmek suretiyle kullanımı bu işlemin hukuka uygunluğu noktasında önem arz etmekte olup, anılan Kanun’da ihalenin iptal edilmesi durumunda isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılması gerektiğine işaret edilmiştir.
İhalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alım ihalesi niteliğinde olduğu; İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderlerin düzenlendiği, ihale dokümanı kapsamında verilen Birim Fiyat Teklif Cetveli ile personel maliyeti ve hizmet maliyetinin ayrı kalemler olarak belirlendiği, her bir personelin unvanına göre brüt asgari ücretin farklı oranlarda belli bir yüzde fazlasının öngörüldüğü anlaşılmaktadır.
Şikâyete konu ihalenin ilan tarihinin 12.11.2021 ve ihale tarihinin 13.12.2021 olduğu, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nda işe başlama tarihinin 01.01.2022 ve işi bitirme tarihinin ise 31.12.2022 olduğu düzenlemesine yer verildiği, söz konusu düzenlemede de belirtildiği üzere bahse konu ihalede 2022 asgari ücretinin yürürlükte olacağının açık olduğu, ihalenin iptal edildiği ihale komisyonu kararının 18.01.2022 tarihinde EKAP üzerinden isteklilere tebliğ edildiği göz önüne alındığında, ihalenin gerçekleştirildiği ve iptal edildiği tarihler arasında bir ay gibi kısa bir süre olduğu, bu süreçte ülkemizde 2022 yılında yürürlükte olacak asgari ücretin 16.12.2021 tarihinde ilan edildiği ve 13.12.2021 tarihli ihale komisyonu kararında idarece muhtemel asgari ücrete, işin miktarına, niteliğine, Teknik Şartname’ye ve Birim Fiyat Teklif Cetveli’ne ilişkin bir açıklamada bulunulmadığı, kaldı ki, ihale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörüldüğü, uygulama ayında ilgili personele fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunarak bu kapsamda fiyat farkı ödemesi yapılacağının düzenlendiği,
Öte yandan başvuruya konu ihalenin iptal gerekçesi olarak gösterilen işin miktarı ile niteliğinin değişmesi hususlarıyla ilgili olarak Teknik Şartname ve Birim Fiyat Teklif Cetveli’ndeki değişikliklerin neler olduğu hususlarının somut ve açık bir şekilde ortaya konulmadığı gibi bu hususlara ilişkin olarak alınan ihalenin iptal kararı ekinde herhangi bir bilgi ve belgeye de yer verilmediği, ihtiyaç değişikliğini gerektiren hususların ve anılan ihtiyaçların nicelik ve niteliğinin neler olabileceği, yaklaşık maliyete etkisi ve bu değişikliğin iş artışı veya iş eksilişi yoluyla karşılanıp karşılanamayacağı yönünde bir hesaplamada bulunulmadığı anlaşılmıştır. Bu sebeple idarenin gerekçesinin somut dayanaktan yoksun olduğu anlaşıldığından ihalenin bu gerekçelerle de iptal edilmesinin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
|