BAŞVURU SAHİBİ:

Dnz Grup Temizlik Hizmetleri İnşaat Taahhüt Otomotiv Medikal Hazır Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çubuk Abidin Yılmaz Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/677192 İhale Kayıt Numaralı “2021 Yılı 4 Aylık (Ocak-Nisan)Mamul Yemek Alımı Malzemeli Kuruluş Mutfağında Pişirme Dağıtım ve Servis Hizmetleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çubuk Abidin Yılmaz Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü tarafından 10.12.2020 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “2021 Yılı 4 Aylık (Ocak-Nisan)Mamul Yemek Alımı Malzemeli Kuruluş Mutfağında Pişirme Dağıtım ve Servis Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Dnz Grup Temizlik Hizmetleri İnşaat Taahhüt Otomotiv Medikal Hazır Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 14.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.12.2020 tarih ve 57757 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/2074 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan istekli Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş.nin, Sevda Gündüz Eren Gıda Yemek’in tür değiştirmesi ile kurulduğu, anılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin, tür değişikliğinin Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği tarih olan 02.10.2019’dan sonra alınmış olduğu, haksız bir edinimle iş deneyim belgesine sahip olan söz konusu isteklinin ihalede sunduğu iş deneyim belgesinin ve sözleşme belgesinin ilgili kurumdan talep edilerek incelendiğinde, tür değişikliği yapıldığı tarihten sonra düzenlendiğinin ortaya çıkacağı,

2) İhale üzerinde bırakılan isteklinin vermiş olduğu teklif fiyatının 688.122,00 TL olduğu, İdari Şartnamenin 25’inci maddesi i uyarınca yapılan hesaplamada 16 kişinin işçilik bedelinin ise 266.839,44 TL olacağı, İdari Şartname’nin 48.1 ve 48.3’üncü maddelerinde yer alan “iki adet ara öğün toplam bedeli bir kişiye verilecek bir günlük kahvaltı bedelini, bir günlük bir adet ara öğün, bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda, bir günlük iki adet ara öğün toplamı ile bir günlük kahvaltı toplamı bedeli bir kişiye verilecek olan bir günlük öğle yemeği ya da bir günlük akşam yemeği bedelini geçmeyecektir.” düzenlemesi ve anılan istekli tarafından öngörülen işçilik maliyetinin toplam öğün sayısına bölündüğünde birim öğün başına düşen işçilik maliyetinin 7,357 TL olacağı (688.122,00 TL / 93.530 öğün = 7,357 TL) dikkate alınarak, bu tutar üzerinden birim maliyet hesabı yapıldığında, ara öğünler için birim işçilik maliyeti ile birim ana girdi maliyetleri toplamlarının söz konusu öğünler için teklif edilen birim fiyatın üzerinde olacağı, dolayısıyla ara öğün için verilen birim fiyat teklifinin işçilik kalemini dahi karşılamadığının açık bir şekilde ortada olduğu,

3) İhale üzerinde bırakılan istekli Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş.nin ihalede sunmuş olduğu şirket imza sirküleri ve işletme kayıt belgelerinin ihale komisyonu huzurunda “Aslı İdarece Görülmüştür” kaşesi ile ihale dosyalarına konulduğu, ancak sunulan şirket imza sirküleri ve işletme kayıt belgelerinin noter tasdikli olduğunun görüldüğü,

4) İhale üzerinde bırakılan istekli Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş. tarafından İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesine göre sunulan Ticaret Sicil Gazetesinde firmanın son ortaklık durumunun gösterilmediği, teklifi imzalayan kişinin şirketi temsile yetkili olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2)  İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

…

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı  aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci, mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş.nin Sevda Gündüz Eren Gıda Yemek’in tür değiştirmesi ile kurulduğu, Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş.nin tüzel kişilik kazanmış olduğu tarihin 6102 sayılı Kanun’un 194’üncü maddesi hükmü uyarınca tür değiştirdiğinin Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği tarih olan 02.10.2019 tarihi olduğu, bu tarihten itibaren Sevda Gündüz’ün şirketin tek ortağı ve aynı zamanda temsile yetkili kişisi olarak belirlendiği,

Diğer taraftan anılan istekli tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla şirketin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı, aynı zamanda temsile ve yönetime yetkili olan Sevda Gündüz’e ait ve başvuruya konu ihaleyi yapan aynı idare tarafından “2019 Yılı Mamul Yemek Alımı Malzemeli Kuruluş Mutfağında Pişirme Dağıtım ve Servis Hizmetleri (Nisan – Aralık 2019 dönemine ait 9 aylık Malzemeli Mamul Yemek Hizmet alımı)”ne ilişkin düzenlenen 05.02.2020 tarihli ve 2019/50853-3-3421524-1-1 sayılı iş bitirme belgesi ile ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, iş deneyimine konu işin sözleşme tarihinin 28.06.2019, kabul tarihinin ise 31.12.2019 olduğu görülmüştür.

Aktarılan mevzuat çerçevesinde tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, yukarıda aktarılan İdari Şartname’de belirtilen yetkili merciler tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin isteklilerce sunulması gerektiği,

Diğer taraftan yukarıda aktarılan 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinden,   isteklilerden mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgelerin istenebileceği, iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgelerin, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağı, bahse konu iş deneyim belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin, en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması koşuluyla ihalelerde kullanılabileceği,

Anılan Kanun maddesi ile belge sahiplerine kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiler tarafından iş deneyim belgelerinin kullanılması imkanı verilirken belge sahipliğinin ön koşul olarak belirlendiği, bu nedenle tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip olunması şartına ilişkin sağlanması gereken süre başlangıcının iş deneyim belgesinin edinilmesine hak kazanma tarihinden önce olamayacağı değerlendirilmektedir.

İstekliler tarafından şirketin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı ve aynı zamanda temsile ve yönetime yetkili olan kişiye ait iş bitirme belgesinin kullanıldığı durumlarda ortağın iş bitirme belgesi edinmeye hak kazanma tarihi ile ihale tarihi arasında en az bir yıl sürenin geçmesi gerektiği, somut durumda ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan şirketin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı, aynı zamanda temsile ve yönetime yetkili olan Sevda Gündüz’e ait iş bitirme belgesine konu işin kabul tarihinin 31.12.2019 olduğu, bu durumda Sevda Gündüz’ün iş bitirme belgesi edinmeye hak kazanma tarihinin işin kabul tarihi olan 31.12.2019 olduğu, bu çerçevede pazarlık usulü ile çıkılan başvuruya konu ihale tarihi (10.12.2020) ile Sevda Gündüz’ün iş bitirme belgesi edinmeye hak kazanma tarihi (31.12.2019) arasında bir yıl süreninin geçmediği ve anılan tüzel kişiliğin Sevda Gündüz’e ait iş deneyim belgesini şikayete konu ihalede kullanamayacağı anlaşıldığından ihale üzerinde bırakılan istekli Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2021 Yılı 4 Aylık (Ocak-Nisan)Mamul Yemek Alımı Malzemeli Kuruluş Mutfağında Pişirme Dağıtım ve Servis Hizmetleri

b) Miktarı ve türü:

2021 Yılı 4 Aylık (Ocak-Nisan)93530 Öğün 16 İşci İle Kuruluş Mutfağında Malzemeli Mamul Yemek Alımı

2021 Yılı 4 Aylık (Ocak-Nisan)93530 Öğün 16 İşci İle Kuruluş Mutfağında Malzemeli Mamul Yemek Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: ÇUBUK ABİDİN YILMAZ HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1.

2, 3 .6, 7 12 ve 13 yaş üzeri ve diyetli gruplar için; bir kişiye verilecek bir adet ara öğünün bedeli kahvaltı bedelinin yarısı nı, bir kişiye verilecek bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda iki adet ara öğünün toplam bedeli bir kişiye verilecek bir günlük kahvaltı bedeli ni, bir günlük bir adet ara öğün, bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda,bir günlük iki adet ara öğünün toplamı ile bir günlük kahvaltı toplamı bedeli, bir kişiye verilecek olan bir günlük öğle yemeği ya da bir günlük akşam yemeği bedeli ni geçmeyecektir. Bu kurala uymayan isteklinin teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olsa dahi değerlendirmeye alınmayacaktır.

48.2.Yüklenici firma 18 yaşından küçük işçi çalıştırmayacaktır.

48.3.Yüklenici, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, 25/6/2003 tarihli ve 4904 sayılı Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ayrıca İdari Şartname’nin ekinde ve birim fiyat teklif mektubunda aşağıdaki tablo bulunmaktadır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihalede 16 işçi çalıştırılacağının belirtildiği ve fakat birim fiyat teklif cetvelinde işçilik giderleri için ayrı bir satır açılmadığı, bu durumda işçilik giderlerinin birim fiyat teklif cetvelinde satır açılan öğün maliyetlerine dahil edilmesi gerektiği, ancak işçilik giderlerini birim fiyat teklif cetvelinde satır açılan öğünler arasında hangi oranda veya söz konusu giderlerin bazı öğün maliyetlerine dahil edilirken bazı öğün maliyetlerine dahil edilmemesi noktasında bir düzenlemenin bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7’nci maddesinde “7.7.1. İstekliler, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca “aslının aynıdır” şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir.

7.7.1.1. İhaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin sunulan belgelerin veya bu belgelerde yer alan bilgilerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi veya bu bilgilerin teyidinin yapılabilmesi durumunda, bu belgeler için belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartlar aranmaz.

…

7.7.2. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.

7.7.3. İstekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale tarihinden önce İdare tarafından “aslı İdarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini tekliflerine ekleyebilirler…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından her ne kadar ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iddia konusu belgelerle ilgili olarak asıl yerine noter tasdikli belgelerin idareye ibraz edildiği ve bu belgelerin “aslı idarece görülmüştür” şerhi taşıdığı iddia edilmekte ise de, ihale saatinden önce idareye sunulan asıl belgelerin üzerine idarece yapılacak “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşme işleminde, asıl belgelerin görülerek bu işlemin yapılmasındaki yetki ve sorumluluğun idareye ait olduğu, belgelerin aslı görülerek bu işlemin yapılıp yapılmamasının ihale işlem dosyası üzerinden incelenebilecek bir husus olmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyasında “Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge” ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri” nin sunulduğu, “Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge”de belirtilen ortaklık durumu ile yine aynı belgede belirtilen Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan bilgilerin uyumlu olduğu, ayrıca anılan istekli tarafından pay defterinin de sunulduğu, diğer taraftan ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan imza sirkülerinde Sevda Gündüz’ün şirketi münferiden temsile yetkili olduğunun belirtildiği, imza sirkülerinde yer alan imza ile anılan istekli tarafından sunulan birim fiyat teklif mektubunda yer alan imzaların benzer olduğu anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San ve Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.