|
BAŞVURU SAHİBİ:
Girişim Elekt. Taah. Tic. ve San. A.Ş.
VEKİLİ:
Av. Doğan Gözde ÖZGÖDEK
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/345252 İhale Kayıt Numaralı “Numaralı İtm. 326 Referanslı 154 Kv Uzay OSB Trafo Merkezi Yapım” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü tarafından 11.08.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Numaralı İtm. 326 Referanslı 154 Kv Uzay OSB Trafo Merkezi Yapım” ihalesine ilişkin olarak Girişim Elekt. Taah. Tic. ve San. A.Ş.nin 31.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.09.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.09.2020 tarih ve 40317 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.09.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/1394 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsik etmek amacıyla, şirketin % 100 hissesine sahip olan Mahmut Dağdeviren’in 2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” işine ilişkin olarak aldığı iş denetleme belgesinin sunulduğu, ancak bahse konu belgenin uygun olmadığı, şöyle ki;
a) “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesine ait Sözleşme Tasarısı’nın 23.1’inci maddesi uyarınca yüklenici tarafından idareye bildirilen teknik personel listesinde (şantiye şefi vs.) Mahmut Dağdeviren’in isminin yer almadığı,
b) Mahmut Dağdeviren’in 2015/180812 İKN’li “Çine Sulanması Drenaj Kanalları Yapım” işinde 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesi gereğince 2 yıl süre ile ihalelere katılmaktan yasaklandığı, oysaki “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” işinin 2013 yılı ile 2016 yılının Ekim ayı arasında tamamlandığı, dolayısıyla 2015-2016 yılları arasında yasaklı olan Mahmut Dağdeviren’in “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” işinin en az % 80’i oranında denetleme veya yönetme görevinde bulunamayacağı,
c) “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” işinin yüklenicilerinin Arsel İnş. Tes. Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. ile MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti. olduğu, Mahmut Dağdeviren’in ise MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.nin kurucu ortakları arasında olduğu, bahse konu şirketin 2014 yılında tür değiştirerek anonim şirkete dönüştüğü, 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereğince anonim şirketlerin kurucu ortaklarının ve limited şirketlerin tüm ortaklarının söz konusu şirketlerde 4/a kapsamında (SSK) sigortalı gösterilemeyeceği ve SSK prim ödemelerinin yapılamayacağı, öte yandan yüklenici bünyesinde mühendis olarak görev alanlara ilişkin iş denetleme belgesi düzenlenebilmesi için, SSK prim ödemelerini gösteren belgelerin iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşa sunulması gerektiği,
ç) Bahse konu iş denetleme belgesinde yer alan tutarın doğru belirlenmediği, Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu işin ne kadarlık kısmını denetlediğinin tespit edilmesi gerektiği, söz konusu belge tutarının hesaplanmasında Mahmut Dağdeviren’in MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.deki ortaklık oranının göz önünde bulundurulmadığı,
d) İş denetleme belgesi sahibi Mahmut Dağdeviren’in MD İnş. Elekt. San. ve Tic. A.Ş.yi temsil ve ilzama yetkili olmadığı, ayrıca Mahmut Dağdeviren’in kesintisiz olarak en az bir yıldır söz konusu tüzel kişiliğin hisselerinin yarısından fazlasına sahip olup olmadığı hususunun idare tarafından incelenmediği,
2) Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş hacmine ilişkin olarak sunulan belgelerin, İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesinde belirtilen tutarı karşılamadığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
- Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:
…
2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
…
e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri…ile ilgili deneyimi gösteren belgeler…” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.
(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;
a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden; istekliler tarafından teklif dosyasında ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulmasının zorunlu olduğu, bahse konu belgeler kapsamında isteklilerce; ilk ilan tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen yapım işleriyle ilgili belgelerin sunulabileceği anlaşılmaktadır.
Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimine ilişkin olarak tüzel kişiliğin ortağı olan Mahmut Dağdeviren adına düzenlenen 11.08.2017 tarihli ve 2012/123739-55133-2-1 sayılı iş denetleme belgesinin sunulduğu, söz konusu belgede “İşveren: T.C. Başbakanlık Toplu Konut İdaresi Başkanlığı- TOKİ
İşin adı ve varsa ihale kayıt numarası: Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi, 2012/123739
…
İlgilinin adı soyadı: Mahmut Dağdeviren
…
İlgilinin lisans eğitimini aldığı meslek: İnşaat mühendisi
İlgilinin görev unvanı: Şantiye şefi
Aynı sıfat ve görev unvanı ile diğer çalışanlar: –
İlk sözleşme bedeli: 107.620.000,00 TL
Toplam sözleşme bedeli: 111.476.325,67 TL
Gerçekleştirilen iş tutarı: 109.244.012,25 TL
Sözleşme tarihi: 14.12.2012
İşin geçici kabul/tasfiye veya iskan tarihi: 15.08.2016
İlgilinin hangi tarihler arasında görev yaptığı: 19.12.2012-15.12.2016
İlgilinin görevi sırasında denetlediği iş kısmının konusu: Proje kapsamındaki tüm işler
İlgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarı: 109.242.335,06 TL
…
İlgilinin mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarı: 109.242.335,06 TL” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
a) 2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesinin ilan tarihinde (13.09.2012) yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı, sözleşme tasarısının “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı bölümünde belirtilir. Bu durumda, yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve/veya diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.” hükmü,
Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19’uncu maddesinde “…(6) Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde idareye bildirmek zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır…” hükmü,
2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesine ait Sözleşme Tasarısı’nın “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde “23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, idareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı
1 Şantiye Şefi İnş. Müh./Mim.
1 Şantiye Müh.(Hakediş) İnş. Müh./Mim.
2 Şantiye Müh. (Saha Müh.) İnş. Müh./Mim.
1 Şantiye Müh. (Mekanik) Makine Müh.
1 Şantiye Müh. (Elektrik) Elektrik Müh.
1 Şantiye Müh. / Tek. (Harita) Harita Müh./Tekniker
2 Şantiye Tek. İnş. Teknikeri
1 Şantiye Tek. Elektrik Teknikeri
1 Şantiye Tek. Makine Teknikeri
…
23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan hükümler uygulanır…” düzenlemesi,
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı ile Arsel İnş. Tes. Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti – MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığı arasında imzalanan “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” işine ait sözleşmenin “İşe başlama ve bitirme tarihi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 5 iş günü içinde Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır.” ifadeleri,
Aynı Sözleşme’nin “Sözleşmenin imzalanması” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu sözleşme 35 maddeden ibaret olup, İdare ve Yüklenici tarafından tam olarak okunup anlaşıldıktan sonra 14.12.2012 tarihinde bir nüsha olarak imza altına alınmıştır…” ifadeleri yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden; idarece “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” işinde çalıştırılması istenen teknik personelin nitelik ve sayısının Sözleşme Tasarısı’nın 23.1’inci maddesinde belirtildiği; yüklenici tarafından ise, işin yürütülmesi sırasında çalıştırılacak olan teknik personelin bu nitelik ve sayılara uygun olduğunu göstermek üzere, yer teslimi yapıldıktan sonra idareye, teknik personelin isimlerinin de belirtildiği teknik personel bildirimi yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.
Kurum tarafından, başvuru sahibinin iddiasına konu olan 11.08.2017 tarihli ve 2012/123739-55133-2-1 sayılı iş denetleme belgesini düzenleyen Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığına gönderilen 25.09.2020 tarihli ve E.2020/14169 sayılı yazı ile bahse konu iş denetleme belgesinde belirtilen “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi”ne ilişkin olarak yüklenici tarafından idarelerine sunulan teknik personel listesine yönelik bilgi talep edilmiştir.
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından gönderilen ve 02.10.2020 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazının ekinde 19.12.2012 tarihli ve “Teknik Personel Taahhütnameleri” konulu yazının, Mahmut Dağdeviren’e ilişkin taahhütnamenin, hakediş teknik eleman listelerinin ve hakediş ödemelerine esas iç kapakların yer aldığı görülmüştür.
19.12.2012 tarihli ve “Teknik Personel Taahhütnameleri” konulu yazıda “İhalesi ortaklığımız uhdesinde kalan “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi”nin sözleşmesini imzalamış bulunmaktayız. Sözleşmede temini istenilen teknik personele ait bilgi ve belgeler yazımız ekinde sunulmuştur.” ifadeleri ile Arsel İnş. Tes. Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. – MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının kaşesinin bulunduğu,
Mahmut Dağdeviren’e ilişkin taahhütnamede “Yukarıda gerekli bilgileri bulunan ve müteahhit Arsel İnş. Tes. Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti – MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı taahhüdünde kalan “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi”nde, işin başından sonuna kadar şantiye şefi (inşaat mühendisi) görevini yapacağımı, tüm fenni mesuliyeti yükleneceğimi kabul ve beyan ederim.” ifadelerine yer verildiği,
Hakediş teknik eleman listelerinin ve hakediş ödemelerine esas iç kapakların tamamında Mahmut Dağdeviren’in şantiye şefi olarak belirtildiği görülmüştür.
Tüm bu tespitler çerçevesinde Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından düzenlenen “2012/123739 İhale Kayıt Numaralı Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi” uhdesinde bırakılan yüklenici Arsel İnş. Tes. Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti – MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığı tarafından idareye sunulan teknik personel taahhütnamesinde Mahmut Dağdeviren’in şantiye şefi olarak belirtildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı işine ilişkin olarak düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın 23.1’inci maddesi uyarınca yüklenici tarafından idareye bildirilen teknik personel listesinde (şantiye şefi vs.) Mahmut Dağdeviren’in adının yer almadığı” yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
b) 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.
c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli kişiler.
d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.
e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.
f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10’undan fazlasına sahip olmadıkları anonim şirketler hariç).
İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.
İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek.
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “…İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmü,
Bahse konu Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “…Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur…” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17’nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir…
…
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer…” hükmü,
2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesine ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye katılamayacağı belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8) numaralı alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı ülkelerin isteklileri doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılamazlar.
9.2. Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhale kararının onaylanması veya iptali” başlıklı 37’nci maddesinde “37.1. İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı Kurumdan teyit edilerek buna ilişkin belge ihale kararına eklenir.
37.2. Yapılan teyit işlemi sonucunda; her iki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir…” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “İhalenin sözleşmeye bağlanması” başlıklı 44’üncü “…44.2. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri sözleşme imzalanmadan önce Kamu İhale Kurumuna gönderilmek suretiyle isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden; 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinde belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar yasaklama kararı verileceği, yasaklama kararlarının, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilmesi gerektiği, verilen bu karar Resmi Gazete’de yayımlanmak üzere en geç on beş gün içinde gönderileceği ve yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği anlaşılmaktadır.
Ayrıca 4734 sayılı Kanun’a göre yapılacak ihalelerde, ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin; sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının idare tarafından sorgulanması ve Kurumdan teyit ettirilmesi gerektiği; yasaklılık teyidi yapılırken, isteklilerin sermaye şirketi olması durumunda sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortaklarının da ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının idare tarafından sorgulanmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olmasına rağmen ihaleye katıldığı tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilecektir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bu isteklilerden biri üzerine ihale yapılmışsa, söz konusu isteklinin teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilecektir.
2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak alınan ve 02.11.2012 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile Arsel İnş. Tes. Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. – MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfasında yapılan inceleme neticesinde; 2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesinin tarihi olan 17.10.2012’den önce MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.ye ilişkin olarak yayımlanan 05.01.2011 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde Mahmut Dağdeviren’in, tüzel kişiliğin % 47 hissesine sahip ortağı olduğunun belirtildiği, dolayısıyla söz konusu ortağın sermaye şirketinin yarısından fazla hissesine sahip olmadığı tespit edilmiştir.
Kaldı ki; Kurum tarafından EKAP üzerinden yapılan sorgulama neticesinde Mahmut Dağdeviren’in 02.06.2016 tarihinden 23.11.2016 tarihine, 04.01.2017 tarihinden 14.07.2017 tarihine ve 02.03.2018 tarihinden 06.04.2018 tarihine kadar ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu; dolayısıyla söz konusu gerçek kişinin idare tarafından yasaklılık sorgulaması yapılması gereken tarihler olan ihale komisyonu kararı onay tarihinde (02.11.2012) ve sözleşmenin imzalandığı tarihte (14.12.2012) ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı anlaşılmış olup, kamu ihale mevzuatında ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında başka bir idare tarafından yasaklama kararı verilen kişilerin ihale konusu işte teknik personel olarak çalıştırılamayacağı yönünde herhangi bir hüküm veya açıklama bulunmadığı da göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin “Mahmut Dağdeviren’in 2015-2016 yılları arasında ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu, “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” yapım işinin 2013 yılı ile 2016 yılının Ekim ayı arasında tamamlandığı, dolayısıyla Mahmut Dağdeviren’in ihale konusu işin en az % 80’i oranında denetleme veya yönetme görevinde bulunamayacağı” yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
c) Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimine ilişkin olarak sunulan ve bahse konu tüzel kişiliğin ortağı olan Mahmut Dağdeviren adına düzenlenen iş denetleme belgesinin düzenlenme tarihinde (11.08.2017) yürürlükte olan 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Sigortalı sayılanlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanun’un kısa ve uzun vadeli sigorta kolları uygulaması bakımından;
a) Hizmet akdi ile bir veya birden fazla işveren tarafından çalıştırılanlar,
b) Köy ve mahalle muhtarları ile hizmet akdine bağlı olmaksızın kendi adına ve hesabına bağımsız çalışanlardan ise;
1) Ticarî kazanç veya serbest meslek kazancı nedeniyle gerçek veya basit usûlde gelir vergisi mükellefi olanlar,
2) Gelir vergisinden muaf olup, esnaf ve sanatkâr siciline kayıtlı olanlar,
3) Anonim şirketlerin yönetim kurulu üyesi olan ortakları, sermayesi paylara bölünmüş komandit şirketlerin komandite ortakları, diğer şirket ve donatma iştiraklerinin ise tüm ortakları,
4) Tarımsal faaliyette bulunanlar…sigortalı sayılırlar…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Sigortalılığın başlangıcı” başlıklı 7’nci maddesinde “Sigorta hak ve yükümlülükleri 4 üncü maddenin birinci fıkrasının;
…
b) (b) bendi kapsamında sigortalı sayılanlardan,… sermaye şirketlerinden limited şirket ortakları ile sermayesi paylara bölünmüş komandit şirketlerin komandite ortaklarının, şirketin ticaret sicil memurluklarınca tescil edildikleri tarihten; anonim şirketlerin yönetim kurulu üyesi olan ortaklarının yönetim kuruluna seçildikleri tarihten…
…
itibaren başlar.” hükmü,
Bahse konu Kanun’un “Sigortalılık hallerinin birleşmesi” başlıklı 53’üncü maddesinde “4’üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında sayılanlar, kendilerine ait veya ortak oldukları işyerlerinden dolayı, 4’üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı bildirilemezler.” hükmü,
2012/123739 İKN’li “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı” ihalesinin ilan tarihinde (13.09.2012) yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:
…
d) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis veya mimar olarak görev alanlar için; mezuniyet belgesi, ilgili meslek odası üye kayıt belgesi, işin ihale dokümanında veya sözleşmesinde istenmiş olması halinde mühendis veya mimarın işin başında idareye vermiş olduğu noterden taahhütname, müteahhidin teknik personel bildirimi, sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler…” hükmü,
Söz konusu Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…(4) Mühendisler ve mimarlara;
a) İş Denetleme Belgesi;
…
3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartıyla, şantiye mühendisi ve şantiye şefine,
…
tek sözleşme ile ilişkili olarak düzenlenir ve verilir…” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 4’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi (Bağ-Kur) kapsamında sayılanların kendilerine ait veya ortak oldukları iş yerlerinden dolayı aynı maddenin bahse konu fıkrasının (a) bendi kapsamında (SSK) sigortalı olarak bildirilemeyecekleri, öte yandan iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis olarak görev alanlar için iş deneyim belgesi düzenlenebilmesi amacıyla, iş deneyim belgesi talebinde bulunanların sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeleri, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa sunmaları gerektiği anlaşılmaktadır.
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfasında yapılan inceleme neticesinde; MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.ye ilişkin olarak yayımlanan 05.01.2011 tarihli ve 7723 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde “…Şirket ortaklar kurulunun 29.12.2010 tarihli ve 14 sayılı kararının tescil ve ilanının istendiği memuriyetimize tevdi edilen zabıt ve eklerinin tetkikinden anlaşılmakla keyfiyetin 6762 sayılı TTK’nin hükümlerine uygun olarak ve memurluğumuzdaki (Adıyaman Ticaret Sicili Memurluğu) belgelere dayanılarak 29.12.2010 tarihinde tescil edildiği ve tadil tasarısı ile ortaklar kurulu kararlarının aşağıda yazılı olduğu ilan olunur.
…
Yeni Şekli, Sermaye:…2585 paya karşılık olan 2.585.00,00 TL’sı Mahmut Dağdeviren…” ifadelerine,
13.02.2014 tarihli ve 8507 sayılı ticaret sicili gazetesinde “…T.T.K.nin 180 ve 193. maddeleri gereğince nev’i değişikliğinin tescil ve ilanı istenildiğinden keyfiyetin T.T.K. hükümleri uyarınca 31.01.2014 tarihinde tescil edildiği ilan olunur.
…
Ortaklar Kurulu Kararı:..MD İnş. Elekt. San. ve Tic. Ltd. Şti. nev’inin mevcut sermaye, hisse yapısı, borç ve alacakları ile şirketin TTK’nin 180 ve 193. Maddesi hükmüne göre nev’i değiştirerek limited şirketten anonim şirkete dönüştürülmesine…
…
Sermaye ve Hisse Senetlerinin Nev’i:…Bu sermaye aşağıdaki şekilde tamamen taahhüt edilmiştir Ortağın adı-soyadı: Mahmut Dağdeviren…
…
Yönetim Kurulu ve Süresi:…İlk yönetim kurulu üyesi olarak 3 yıllığına aşağıdakiler seçilmiştir…Mahmut Dağdeviren…” ifadelerine,
MD İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ilişkin olarak yayımlanan 25.02.2014 tarihli ve 8515 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde “19.02.2014 tarihinde akdedilen olağan genel kurul toplantısında Mahmut Dağdeviren’in yönetim kurulu üyeliğine seçildiği ve şirket iç yönergesinin tescilinin istendiği müdürlüğümüze (Adıyaman Ticaret Sicili Müdürlüğü) tevdi edilen zabıt ve eklerinin tetkikinden anlaşılmakla keyfiyetin 20.02.2014 tarihinde tescil edildiği ve yine aynı tarihte tescili yapılan 19.02.2014 tarih ve 4 sayılı yönetim kurulu kararı ve iç yönergenin de aşağıda yazılı olduğu ilan olunur…Mahmut Dağdeviren yönetim kurulu başkanı olarak münferiden atacağı imza ile üç yıl süre ile yetkili kılınmıştır…” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Bahse konu Ticaret Sicili Gazetelerinde yer alan ifadelerden; iş denetleme belgesine konu “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi”nin yüklenicilerinden olan MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.nin; Mahmut Dağdeviren’in şantiye şefliği yaptığı sürenin başlangıcı olan 19.12.2012 tarihi ile 31.01.2014 tarihleri arasında limited şirket olarak faaliyette bulunduğu ve söz konusu tarihler arasında Mahmut Dağdeviren’in anılan limited şirketin ortağı olduğu, 31.01.2014 tarihinde bahse konu tüzel kişiliğin anonim şirkete dönüştüğü, Mahmut Dağdeviren’in 31.01.2014 tarihi ile anılan işte şantiye şefliği yaptığı sürenin sonu olan 15.12.2016 tarihi arasında söz konusu anonim şirkette yönetim kurulu üyesi olarak görev aldığı anlaşılmış olup, bu bağlamda Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu işte görev aldığı 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında 4/b (Bağ-Kur) sigortalısı sayılması gerektiği tespit edilmiştir.
Kurum tarafından; başvuru sahibinin iddiasına konu olan 11.08.2017 tarihli ve 2012/123739-55133-2-1 sayılı iş denetleme belgesini düzenleyen Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığına gönderilen 25.09.2020 tarihli ve E.2020/14169 sayılı yazı ile bahse konu iş deneyim belgesinin düzenlenmesine dayanak teşkil eden tüm bilgi ve belgeler talep edilmiştir. Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından gönderilen ve 02.10.2020 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazının ekinde “Sigortalılık Tescil ve Hizmet Kaydı Tespiti” başlıklı ve sorgulama tarihi 06.07.2017 olan SGK hizmet dökümünün sunulduğu, bahse konu dökümde Mahmut Dağdeviren’in 1981/04 dönemi ile 2017/05 dönemi arasındaki hizmet bilgilerine yer verildiği, bu kapsamda Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu işte görev aldığı 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında MD İnş. San. ve Tic. A.Ş. bünyesinde 4/a (SSK) sigortalısı olarak bildirildiği tespit edilmiştir.
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfasında yapılan inceleme neticesinde; Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu işte görev aldığı 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında 4/b (Bağ-Kur) sigortalısı sayılması gerektiği sonucuna ulaşılmış, ancak Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından Kuruma gönderilen cevabi yazının ekinde yer alan SGK hizmet dökümünde Mahmut Dağdeviren’in söz konusu tarih aralığında MD İnş. San. ve Tic. A.Ş. bünyesinde 4/a (SSK) sigortalısı olarak bildirildiği görülmüştür. Bahse konu çelişkinin giderilmesi amacıyla Kurum tarafından Eskişehir Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne gönderilen 09.10.2020 tarihli ve E.2020/14842 sayılı yazı ile Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu işte görev aldığı 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasındaki sigortalılık durumu ve anılan tarihler arasında sosyal güvenlik prim ödemelerinin yapılıp yapılmadığı hususlarına ilişkin bilgi ve belgeler talep edilmiştir.
Eskişehir Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü tarafından Kuruma gönderilen 14.10.2020 tarihli ve E-26143035-209.99-12329729 sayılı cevabi yazıda “Merkezimizde 4 4120 01 01 1077077 026 15-25 sicil sayılı dosyada işlem gören Tepebaşı/Eskişehir adresinde kurulu “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi” iş yeri, 18.12.2012 tarihi itibariyle MD İnş. Elekt. San. Tic. A.Ş. adına 5510 sayılı yasa kapsamına alınmıştır.
Söz konusu işyeri ile ilgili olarak;
1- MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.nin ortaklarından…T.C. kimlik numaralı Mahmut Dağdeviren’e ait 4/a Hizmet Dökümü,
2- MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.ye ait Güncel Prim Borcu Bilgisi,
yazımız ekinde tarafınıza gönderilmiştir…” ifadelerine yer verilmiştir. Bahse konu yazı ekinde gönderilen SGK hizmet dökümünün incelenmesi neticesinde Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu işte görev aldığı 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında MD İnş. San. ve Tic. A.Ş. bünyesinde 4/a (SSK) sigortalısı olarak bildirildiği görülmüştür. Ayrıca söz konusu yazı ekinde gönderilen ve MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.ye ilişkin olarak düzenlenen güncel prim borcu tablosunda 2020/03, 2020/04 ve 2020/05 Dönemi prim borcu bilgilerine yer verildiği tespit edilmiştir.
Daha sonra Eskişehir Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü tarafından Kuruma “14.10.2020 tarihli ve E-26143035-209.99-12329729 sayılı yazımıza ektir” şerhi düşülerek 20.10.2020 tarihli ve E-26143035-209.99-12615499 sayılı yazının gönderildiği, bahse konu yazıda “Merkezimizde 4 4120 01 01 1077077 026 15-25 sicil sayılı dosyada işlem gören Tepebaşı/Eskişehir adresinde kurulu “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi” iş yeri, 18.12.2012 tarihi itibariyle MD İnş. Elekt. San. Tic. A.Ş. adına 5510 sayılı yasa kapsamına alınmıştır.
Söz konusu işyeri ile ilgili olarak;
1- MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.nin ortaklarından daha önceki yazıda 4/a sigortalısı olarak hizmeti bildirilen…T.C. kimlik numaralı Mahmut Dağdeviren’in hizmeti 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında 4/b Bağ-Kurlu olarak güncellenmiştir.
2- MD İnş. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.nin 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında sosyal güvenlik primi zamanında ödenmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Tüm bu tespitler çerçevesinde; Mahmut Dağdeviren’in iş denetleme belgesine konu “Eskişehir 33.000 Seyirci Kapasiteli Stadyum İnşaatı İşi” kapsamında çalıştığı 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasında sehven 4/a (SSK) kapsamında sigortalı olarak kaydedildiği, daha sonra ilgili Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü tarafından yapılan inceleme neticesinde söz konusu hatanın giderilmesi suretiyle Mahmut Dağdeviren‘in 19.12.2012-15.12.2016 tarihleri arasındaki sigortalılık durumunun 4/b (Bağ-Kur) olarak güncellendiği tespit edilmiş olup, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45’inci maddesinde bahsi geçen “sosyal güvenlik prim ödemesi” ibaresi ile kastedilenin yalnızca 4/a kapsamındaki sigortaların ödemesi gereken primler olmadığı ve Mahmut Dağdeviren’e ilişkin olarak anılan tarihler arasında ödenmesi gereken sosyal güvenlik prim borçlarının ödendiği hususları da göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
ç) Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimine ilişkin olarak sunulan ve tüzel kişiliğin ortağı olan Mahmut Dağdeviren adına düzenlenen iş denetleme belgesinin düzenlenme tarihinde (11.08.2017) yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “…(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;
…
ç) Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,
…
olarak düzenlenir…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) İş deneyim belgelerine, fiilen gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerin tutarı olarak, devam eden işlerde ara hakediş raporlarındaki, geçici kabulü yapılmış işlerde ise hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki iş veya görevle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.
…
d) Kontrol şefi ve şantiye şefi ile işin tümünden sorumlu olarak görevlendirilen kontrol mühendisinin iş deneyimi, aldıkları lisans eğitimlerine bakılmaksızın denetledikleri işin tamamı üzerinden,
…
belirlenir.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; geçici kabulü yapılmış işlerde şantiye şefine ilişkin olarak düzenlenecek iş denetleme belgelerine, hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki tutarlar göz önünde bulundurularak, denetlenen işin tamamı üzerinden belirlenen iş deneyim tutarının yazılması gerektiği anlaşılmaktadır.
Kurum tarafından, başvuru sahibinin iddiasına konu olan 11.08.2017 tarihli ve 2012/123739-55133-2-1 sayılı iş denetleme belgesini düzenleyen Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığına gönderilen 25.09.2020 tarihli ve E.2020/14169 sayılı yazı ile bahse konu iş deneyim belgesinin düzenlenmesine dayanak teşkil eden tüm bilgi ve belgeler talep edilmiştir.
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından gönderilen ve 02.10.2020 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazının ekinde 19.12.2012 tarihli ve “Teknik Personel Taahhütnameleri” konulu yazının, Mahmut Dağdeviren’e ilişkin taahhütnamenin, hakediş teknik eleman listelerinin ve hakediş ödemelerine esas iç kapakların sunulduğu, hakediş teknik eleman listelerinin ve hakediş ödemelerine esas iç kapakların tamamında Mahmut Dağdeviren’in şantiye şefi olarak gösterildiği, 35 EK-1 numaralı son hakediş raporunda ise toplam hakediş miktarının 109.244.012,25 TL olarak belirlendiği tespit edilmiş olup, bu kapsamda Mahmut Dağdeviren’in belgeye konu işin tamamında şantiye şefi olarak görev aldığı anlaşılmıştır.
Söz konusu iş denetleme belgesinde “…İlgilinin görev unvanı: Şantiye şefi
Aynı sıfat ve görev unvanı ile diğer çalışanlar: –
…
Gerçekleştirilen iş tutarı: 109.244.012,25 TL
…
İşin geçici kabul/tasfiye veya iskan tarihi: 15.08.2016
İlgilinin hangi tarihler arasında görev yaptığı: 19.12.2012-15.12.2016
İlgilinin görevi sırasında denetlediği iş kısmının konusu: Proje kapsamındaki tüm işler
İlgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarı: 109.242.335,06 TL
…
İlgilinin mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarı: 109.242.335,06 TL” ifadelerine yer verilmiştir. Bu kapsamda ihale konusu işin tamamında şantiye şefi olarak görev aldığı tespit edilen Mahmut Dağdeviren’e ilişkin düzenlenen iş denetleme belgesi tutarı ile kesin hakediş raporunda belirtilen tutarın aynı olduğu anlaşılmış olup, kamu ihale mevzuatında, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis veya mimar olarak görev alanlar için düzenlenecek iş denetleme belgelerinin tutarının belirlenmesinde ilgili gerçek kişinin tüzel kişilikteki ortaklık oranının göz önünde bulundurulması gerektiği yönünde herhangi bir hüküm veya açıklama bulunmadığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
d) Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu (yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren belge…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden; tüzel kişi istekliler tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgelerin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren belgenin de teklif dosyasında sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.
Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimine ilişkin olarak tüzel kişiliğin ortağı olan Mahmut Dağdeviren adına düzenlenen 11.08.2017 tarihli ve 2012/123739-55133-2-1 sayılı iş denetleme belgesi ile ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, bahse konu ortaklık tespit belgesinde “1.Belge Düzenlenme Tarihi: 07.08.2020
2.Başvuru sahibi tüzel kişinin;
2.1. Ticaret unvanı: Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.
…
Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin, bu belgenin düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir…” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfasında yapılan inceleme neticesinde; Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ilişkin olarak yayımlanan 13.02.2004 tarihli ve 5986 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde “Şirket müdürlüğüne 20 yıl süreyle Mahmut Dağdeviren’in aşağıdaki yetkilerle seçilmesine karar verilmiştir. Şirket müdürü seçilen Mahmut Dağdeviren…şirketimizi her hususta temsil ve ilzama münferiden yetkili kılınmıştır…” ifadelerine; 18.06.2018 tarihli ve 9601 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde ise “Yukarıda bilgileri verilen şirket ile ilgili olarak aşağıda belirtilen hususların müdürlüğümüze (Adıyaman Ticaret Sicili Müdürlüğü) ibraz edilen belgelere istinaden ve TTK’ye uygun olarak 05.06.2018 tarihinde tescil edildiği ilan olunur…Tek Ortaklık Bilgisi: Şirket tek ortaklı bir limited şirkettir. Bu ortak…Mahmut Dağdeviren’dir…” ifadelerine yer verildiği, bu kapsamda Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olduğu, ayrıca ihale ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin de bahse konu istekli tarafından teklif dosyasında sunulduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığına karar verilmiştir.
- Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;
a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,
b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgedir.
(2) Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına kadar olan ve iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya isteklinin üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki yıla ait bu iki belgeden birini sunması yeterlidir. Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde ise yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin sunulması gerektiğine yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya isteklinin idarece istenilen ilgili belgeyi sunması gereklidir.
(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda;
a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin, toplam cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması,
…
gerekir. İdarece yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin istenildiği ihaleler hariç olmak üzere, yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.
(4) Üçüncü fıkradaki kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
…
(6) Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.
(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.
…
(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler
İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir;
a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,
b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgeler,
İsteklinin toplam cirosunun teklif ettiği bedelin % 25’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.
Bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.
…
İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.
…
İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Erişim Müh. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyasında özel ortak Zerkon Bet. ve Yap. El. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş hacmine ilişkin olarak 2019 yılına ait gelir tablosunun sunulduğu görülmüş olup, EKAP üzerinden yapılan sorgulama neticesinde bahse konu bilgilerin anılan istekliye ilişkin olarak yayımlanan verilerle uyumlu olduğu, 2019 yılına ait toplam cironun 34***** TL ve güncellenmiş tutarının 36***** TL olduğu, dolayısıyla söz konusu tutarın özel ortak tarafından sağlanması gereken toplam ciro tutarı olan 3.478.243,20 TL’den (28.393.822,00×0,25×0,49) fazla olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
|