BAŞVURU SAHİBİ:

Hatay Toroslar Oto Kiralama Turizm İnşaat Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Defne İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/359116 İhale Kayıt Numaralı “Defne İlçesi 2020-2021 Eğitim-Öğretim Yılı Özel Eğitim Taşıma İhalesi” İhalesi (1, 2, 3, 4, 5 ve 8. Kısımlar)

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Defne İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 05.08.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Defne İlçesi 2020-2021 Eğitim-Öğretim Yılı Özel Eğitim Taşıma İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Hatay Toroslar Oto Kiralama Turizm İnşaat Ticaret Ltd. Şti.nin 18.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.08.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.09.2020 tarih ve 39635 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.08.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1374 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyim belgelerinin uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ileri sürülen gerekçelerin asılsız olduğu, kendileri tarafından altyüklenici iş deneyim belgesi adı altında herhangi bir iş deneyim belgesinin sunulmadığı, iş deneyimi tevsik için özel sektöre yaptıkları işlerle ilgili öğrenci taşıma sözleşmesi fatura ve öğrenci taşıma sözleşmesinin sona erme sözleşmesi sunulduğu, sunulan belgelerin alt yüklenici olarak değerlendirilemeyeceği, tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır.” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinden, ihale konusu hizmetin; Defne İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından taşıma kapsamına alınan özel eğitim öğrencilerinin taşıma merkezlerine 13 araç ve rehber personel ile 186 iş günü taşınması işi olduğu anlaşılmıştır.

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25’den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu ve/veya özel sektörde yapılmış her türlü öğrenci ve personel taşıma işi benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. Bu hizmet ihalesinde kısmi teklif verilebilir. Taşıma merkezi okul/kurum/sınıflara bağlı her bir güzergâh ayrı bir kısım olarak belirlenmiştir. Teklif mektuplarında, teklifin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususu açıkça belirtilecektir. İstekliler bu Şartnamede belirtilen aynı veya farklı taşıma merkezi okula/kurum/sınıfa bağlı güzergâhların birine ya da birden fazlasına teklif verebileceklerdir. Teklif değerlendirmesi her bir kısım (güzergâh) için ayrı ayrı yapılacaktır. Birden fazla güzergâhta ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli ile uhdesinde kalan güzergâhlar için tek bir sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesine,

10.08.2020 tarihli ihale komisyonu kararından; kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilen ihalenin birim fiyat teklif cetvelindeki her bir güzergâhın bir kısım olduğu ve ihalede toplam 8 kısmın bulunduğu, başvuru sahibi tarafından ihalenin 1, 2, 3, 4, 5 ve 8’inci kısımlarına teklif sunulduğu, ancak iş deneyim belgesinin İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesine uygun olmadığından anılan kısımlarda teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 18.08.2020 tarihli şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan 28.08.2020 tarihli kararda “İlgi dilekçeniz ile ilgili İl Milli Eğitim Müdürlüğüne görüş sorulmuş olup, İl Milli Eğitim Müdürlüğü’nün ilgi yazısı ekindeki Milli Eğitim Bakanlığı Destek Hizmetler Genel Müdürlüğünün yazısında; Bakanlığımızca hazırlanan idari şartnamenin ‘Alt yükleniciler’ başlıklı 18.1’inci maddesinde “ihale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.’ hükmü ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 41.2’nci maddesinde ‘… Alt yüklenicilere iş deneyim belgesi düzenlenebilmesi için ilgili alt yüklenicinin idarenin onayıyla ihale konusu işin ifasında görev almış olması gerekli olup, bu şartın sağlanmadığı hallerde alt yükleniciye iş deneyim belgesi düzenlenemez ve bu kapsamdaki işler idarelerce iş deneyimi olarak kabul edilemez.’ ifadesinin yer aldığı” belirtilerek şikâyet başvurusunun reddine karar verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemeyeceği, yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin, iş deneyimini gösteren belgeler olarak değerlendirileceği, isteklilerin, iş deneyimini gösteren bu belgeleri teklifi kapsamında sunacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi Hatay Toroslar Oto. Kir. Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik için 10.10.2019 tarihinde imza altına alınan ve 280.000,00 TL bedel içeren öğrenci taşıma sözleşmesi, meslek mensubunca “aslı gibidir” yapılan KDV hariç 105.000,00 TL ve 50.000,00 TL tutarında iki adet fatura ve işin 155.000,00 TL ile sona erdirildiğine ilişkin 01.06.2020 tarihinde imza altına alınan sona erme sözleşmesi sunulduğu görülmüştür.

Belirtilen sözleşmeleri, Kırıkhan Tem. İnş. Taş. Tur. Gıda Mad. Pet. Ürn. Taah. İht. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. (işveren) ile Hatay Toroslar Oto. Kir. Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti. (taşımacı) arasında imzalandığı, sözleşmenin konusu ve tanımına ilişkin 4’üncü maddede “1. Sözleşmenin konusu; Öğrenci taşıma işidir. 2. Sözleşmenin tanımı: Taşımacı işverenin Hatay il sınırları içerisinde göstereceği güzergâhlarda bulunan öğrencileri yürürlükteki kanun ve yönetmeliğe uygun -S- plakalı araçlarla taşıma işidir.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

Sözleşmenin iş eksilişi ile sonlandırılma sebeplerine ilişkin 5’inci maddesinde “Taraflar arasında yapılan 10/10/2019 tarihli sözleşme ülkemizde ve dünyada meydana gelen salgın hastalık (pandemi) nedeniyle 2019-2020 eğitim öğretim yılının fiili olarak 13/03/2020 tarihinde sonra uzaktan eğitime geçilmesi ve daha sonra tamamen sona ermesi nedeniyle sözleşme karşılıklı olarak taşımacının bu güne kadar almış olduğu 155.000,00 (yüzellibeşbin) TL+KDV ile sona erdirilmiştir.” ifadelerinin bulunduğu görülmüştür.

25.09.2020 tarihli ve 14149 sayılı Kurum yazısında “Hatay Toroslar Oto Kiralama Turizm İnşaat Ticaret Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan ve bir örneği ekte yer alan fatura ve sözleşmenin hangi işe istinaden düzenlendiği, sözleşmede yer alan işveren tarafından söz konusu işin hangi özel sektör veya kamu kurumu işi kapsamında yapıldığı ve söz konusu bilgilere dayanak her türlü belgeler” ifadelerine yer verilerek başvuruya konu ihaleyi gerçekleştiren idareden bilgi ve belge talep edilmiştir.

Anılan Kurum yazısına ilişkin 12.10.2020 tarihli ve 45177 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan ve “İlgi yazınız söz konusu Hatay Toroslar Oto Kiralama Turizm İnşaat Ticaret Ltd. Şti.’ne tebliğ edilmiş olup, adı geçen şirket tarafından düzenlenerek müdürlüğümüze teslim edilen belgeler ekte gönderilmiştir.” ifadelerine yer verilen cevabi yazı ekinde başvuru sahibi tarafından verilen “Söz konusu sözleşme ve faturalar sözleşme yapmış olduğumuz Kırıkhan Temizlik Ltd. Şti. firmasının Hatay ili sınırları içerisinde göstermiş olduğu güzergâh ve sayıda öğrencilerin taşıma işidir. Bu konusu firma ile aramızda yapılan sözleşme özel taşımalar için geçerlidir. Söz konusu firmanın 3. Şahıslarla nasıl bir anlaşma yaptığı tarafımızdan bilinmemektedir.” bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Daha sonra 19.10.2020 tarihli ve 15362 sayılı Kurum yazısında “Hatay Toroslar Oto Kiralama Turizm İnşaat Ticaret Ltd. Şti.nin taşımacı olarak yer aldığı sözleşmedeki işin hangi özel sektör veya kamu kurumu işi kapsamında yapıldığı bilgisi ve dayanak olarak her türlü belgeler (sözleşme, fatura, ödeme belgesi vb.)” ifadelerine yer verilerek sözleşmenin işveren tarafı Kırıkhan Tem. İnş. Taş. Tur. Gıda Mad. Pet. Ürn. Taah. İht. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.den bilgi ve belge talep edilmiştir.

Söz konusu Kurum yazısına ilişkin 23.10.2020 tarihli ve 47383 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazıda sadece “Adı geçen Hatay Toroslar Oto Kiralama Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti. ile aramızda yapmış olduğumuz Öğrenci Taşıma Sözleşmesi, şirketimizin taahhüt etmiş olduğu özel sektöre ait öğrencilerin taşıma işi ile ilgilidir. Söz konusu iş ile ilgili herhangi bir alt yüklenicilik söz konusu değildir.

Söz konusu şirket almış olduğu işi sözleşme hükümleri çerçevesinde yerine getirmiş ve Dünyada meydana gelen salgın hastalık nedeniyle Eğitim ve Öğretimin döneminin sözleşme süresinden önce sona ermesiyle mutabakata varılarak sözleşme sonlandırılmıştır.

Sunmuş olduğumuz iş deneyim belgesi Kamu ihale Kanunu Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin iş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler başlıklı 47. maddesinin 1.a ve ç bendine göre düzenlenmiştir. Sunulan belgelerde ilgili maddenin istemiş olduğu tüm şartlara uygun ve geçerlidir. Talebiniz üzerine yapılan sözleşme, fatura ve ödeme dekontları ekte sunulmuştur.” bilgisine yer verilmiştir.

Bunun üzerine 23.10.2020 tarihli ve 15708 sayılı Kurum yazısında “tarafınıza gönderilen sözleşme ve faturalara ilişkin ilgi (a)’da kayıtlı yazımız ile bilgi ve belge talep edilmiş olup, tarafınızdan ilgi (b)’de kayıtlı yazı ile cevap verilmiştir.

Ancak tarafınızdan söz konusu işin, ‘şirketinizin taahhüt etmiş olduğu özel sektöre ait özel taşıma işi’ olduğu belirtilmekle birlikte, işi taahhüt etmiş olduğunuz özel sektör tüzel kişiliğine ilişkin bilgi verilmediği gibi tarafımızdan sorulmayan konularla ilgili de görüş belirtildiği görülmüştür.

Dolayısıyla;

1) İşi yapmış olduğunuz özel sektör tüzel kişiliğinin ismi, adresi, vergi kimlik numarası, faaliyeti vb. bilgilerine dayanılarak açık bilgi ve belge,

2) Taahhüt etmiş olduğunuz işle ilgili özel sektör tüzel kişiliği ile aranızda yapılan sözleşme ve söz konusu sözleşmeye ilişkin fatura, dekont vb. her türlü belge,

3) Öğrencilerin özel sektöre taahhüt etmiş olduğunuz hangi iş kapsamında taşındığı, kaç öğrencinin bulunduğu, öğrencilerin hangi taşıma merkezinden hangi taşıma merkezine taşındığı ve güzergâh bilgileri ile bunlara ilişkin her türlü belge,” ifadelerine yer verilerek sözleşmenin işveren tarafı Kırıkhan Tem. İnş. Taş. Tur. Gıda Mad. Pet. Ürn. Taah. İht. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.den tekrar daha açık bilgi ve belge talep edilmiştir.

  Anılan Kurum yazısına ilişkin 23.11.2020 tarih ve 52292 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazıda “15708 sayılı yazınızda daha önce kurumunuza göndermiş olduğumuz yazımızla ilgili açıklama talep edilmiş, söz konusu talepte özel sektör tüzel kişiliği ile ilgili isim, adres, vergi numarası, sözleşme, dekont ve hangi taşıma merkezlerinden hangi taşıma merkezine taşındığı, güzergah bilgileri vb. bilgi belge istenmiştir. Firmamız ilgili yazınızda istediği minvalde herhangi bir özel sektör tüzel kişiliğine taahhüdü bulunmamaktadır. Dolayısıyla tarafınıza sunacağımız herhangi bilgi belge mevcut değildir. Daha önceki yazımızın referans alınması için gereğini bilgilerinize arz ederiz.“ ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan bilgi, belge ve yazışmalardan; başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik etmek için incelenen ihaleye sunulan sözleşme ve eki faturaların herhangi bir kamu kurum veya kuruluşunun ihalesi kapsamındaki işe istinaden düzenlendiğine ilişkin idarenin değerlendirmesine dayanak bilgi ve belge bulunamadığı, öğrenci taşıma işinin milli eğitim müdürlükleri bünyesindeki okullarda gerçekleştirilebileceği gibi özel okullar veya okul aile birlikleri tarafından kamu kaynağı kullanılmaksızın gerçekleştirilebilen bir hizmet türü olduğu, yazışmalar neticesinde belgelere konu işin kamu yükleniminde gerçekleştirilen bir işin parçası olduğu sonucuna ulaştıracak bir tespit yapılamadığı, dolayısıyla özel sektöre gerçekleştirildiği belirtilen işe ilişkin düzenlenen sözleşme ve faturaların iş deneyimini tevsik için yeterli olmadığı gerekçesiyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması kararının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 1, 2, 3, 4, 5 ve 8’inci kısımlarında Hatay Toroslar Oto. Kir. Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.