BAŞVURU SAHİBİ:

Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.-Altek Müh. Hiz. Mak. Oto. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Hlz Tur. İnş. Sos. Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/405002 İhale Kayıt Numaralı “2020 Yılı Avrupa 1, Bölge Abone İşleri Dairesi Başkanlığı Eyüp, Beşiktaş ve Sarıyer İlçeleri İçmesuyu ve Atıksu Hatlarında Yapım, Bakım ve Onarım İşi (3)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 14.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2020 Yılı Avrupa 1, Bölge Abone İşleri Dairesi Başkanlığı Eyüp, Beşiktaş ve Sarıyer İlçeleri İçmesuyu ve Atıksu Hatlarında Yapım, Bakım ve Onarım İşi (3)” ihalesine ilişkin olarak Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.-Altek Müh. Hiz. Mak. Oto. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Hlz Tur. İnş. Sos. Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 26.11.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.12.2020 tarih ve 56809 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/2027 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikayete konu ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verdikleri, iş deneyimini tevsiken iş ortaklığının pilot ortağı olan Kaner İnş. San. Tic. A.Ş. ye ait, ilgili idare tarafından verilmiş olan 02.10.2019 tarih ve 3830-Y-KK-315-1 sayılı “Alt Yüklenici İş Deneyim Belgesi” sunulduğu, iş ortaklığının özel ortakları tarafından benzer işe ait olmayan iş deneyim belgesi sunulduğu, bu sebeple pilot ortağın iş deneyim tutarının %100’ünü karşılaması gerektiği, idarece iş deneyim belge tutarının güncellenerek 30.619.318,20 TL olarak hesaplandığı ve iş deneyim belge tutarının karşılanmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, fakat şikayete konu iş deneyim belge tutarının idarece mevzuata aykırı şekilde yanlış hesaplandığı şöyle ki;

İş deneyimini tevsiken beyan edilen iş deneyim belgesinin (Alt Yüklenici-İş Bitirme Belgesi) 26.04.2010 tarihinde yapılan “Avrupa Yakası 2. Kısım Müteferrik Atıksu, Yağmursuyu Bakım, Onarım, Görüntüleme ve Dere Kesit Düzenleme İnşaatı” işine ait olduğu ve İdare ile ana yüklenici Atilla İnşaat Turizm ve Tic. A.Ş.nin 23.12.2011 tarihinde sözleşme imzaladığı, yüklenici ana sözleşmesinin esas alınarak 26.04.2010 tarihli ihale teklif birim fiyatları üzerinden % 13,33 tenzilat yapılarak 12.682.794,86 TL bedel üzerinden sözleşmesi imzalanan mezkûr işin bir kısmının ana yüklenici Atilla İnşaat Turizm ve Tic. A.Ş. ile 18.02.2012 tarihinde imzalanan alt yüklenicilik sözleşmesi ile iş ortaklığının pilot ortağı olan Kaner İnşaat Sanayi ve Tic. A.Ş. (Eski Unvan: Kaner İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi) tarafından gerçekleştirildiği, yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmenin olduğu tarihte (18.02.2012) yönetmelik değişikliğinin olmadığı bu sebeple sözleşmenin idare ile yüklenici arasındaki birim fiyatlar ile yapıldığı,

Alt yüklenici sözleşmesinin fiyat farkını da dikkate alan bir sözleşme bedeline dayandığı, 18.02.2012 tarihli Alt Yüklenici sözleşmesinde tarafların sözleşmenin imzalandığı tarihteki rayiçleri yada maliyetleri düşünerek değil, 26.04.2010 tarihindeki rayiçler ve maliyetler baz alınarak alt yüklenici sözleşme tarihine (18.02.2012) kadarki fiyat farklarının da ekleneceği düşünülerek sözleşmenin oluşturulduğu,

Her ne kadar sözleşmenin üzerinde imza tarihi olarak 18.02.2012 gözükse de aslında bu sözleşmenin tutarsal kısmının 26.04.2010 tarihinden geçerli olan bir sözleşme olduğu, dolayısıyla ilgili Yönetmelik değişikliği yapılmadan önce düzenlenmiş olan yüklenici ile alt yüklenici arasındaki sözleşme tutarının 12.682.794,86 TL olduğu ve 26.04.2010 tarihi birim fiyatları ile fiyat farklarının dikkate alınması gerektiği,

Ayrıca iş deneyim belgesini düzenleyen idarenin ilgili birimine 09.11.2020 tarihinde müracaatta bulunulduğu ve iş deneyim belgesine tanımlayıcı ve tamamlayıcı olan “26.04.2010 Tarihi Birim Fiyatları ile” ibaresinin konulduğu, EKAP’ta 16.11.2020 tarih ve 3830-Y-KK- 315-2 sayılı ve 04.12.2020 tarih ve 3830-Y-KK-315-3 sayılı Alt yüklenici iş deneyim belgesinin güncellendiği,  bu iş deneyim belgelerinin dikkate alınması halinde güncel tutarın 33.338.301,45 TL olacağı ve yeterlik kriterinin sağlanacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;…

2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler…

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “d) İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren; iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan…

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur…

 (4) Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.

(5) İş deneyim belge tutarlarının;

a) Kanunun 19 uncu maddesi ile 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin;

1) İki katına kadar olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla,

2) İki katı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 80’inden fazla,

olmamak üzere idarece belirlenecek orandan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

b) Kanunun 20 nci maddesi ile 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin;

1) İki katına kadar olan ihalelerde, yaklaşık maliyetin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla,

2) İki katı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde, yaklaşık maliyetin % 50’sinden az ve % 80’inden fazla,

olmamak üzere idarece belirlenecek tutardan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

(2) İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir.

(3) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerden edinilen iş deneyim belgelerindeki tutarlar, aday veya isteklinin belge sahibi iş ortaklığındaki hisse oranları esas alınarak değerlendirilir. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyiminin değerlendirilmesinde ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın sunduğu belge üzerindeki tutar esas alınır…

(5) İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması,

b) İş durum belgelerinde, belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması ve ilk sözleşme bedelinin tamamlanması…

 (6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak…

dikkate alınır.” hükmü,

Söz konusu Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinde “(Değişik madde: RG-13/8/2018-30508) (1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) Keşfindeki birim fiyatlar üzerinden ihale indirimi yapılmak suretiyle sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler; sözleşme birim fiyatlarına esas alınan yıldan bir önceki yılın Aralık ayına ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilmiş işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin ihale tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

c) (a) ve (b) bendi dışında kalan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin sözleşmesinin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

d) Alt yüklenici iş bitirme belgeleri, yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin tarihi esas alınarak güncellenir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir…

 (3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden e-teklif şeklinde gönderilmeyen teklifler kabul edilmez.

(4) İlan ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde yapım işleri için öngörülen üst limit tutarına eşit veya altında kalan ihalelerde, sınır değerin altında teklif sunan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması istenmez veya bu isteklilerin teklifleri açıklama istenilmeksizin reddedilir.

(5) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Kısmi teklife açık ihalelerde teklif mektubu eklerinin her bir kısım için, ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde ise yeterlik bilgileri tablosunun her bir ortak tarafından ayrı ayrı doldurulması gerekmektedir.

(6) Geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması halinde, mektuba ilişkin ayırt edici numara;  anılan maddeye uygun olarak alınmaması halinde ise düzenlenen mektuba ilişkin bilgiler, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir. Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgiler de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir…

(9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.

(10) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler. Verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.

(11) İstekliler tarafından beyan edilen bilgiler ile sorgulama sonucu edinilen bilgiler, bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgeler ya da geçici teminat mektubu arasında farklılık bulunması durumunda; ihalede öngörülen şartların sağlanması kaydıyla tekliflerin geçerliliği etkilenmez. Ancak ihale tarihinden sonra yeterlik sertifikası kapsamındaki belgelere ilişkin şartların değişmesi halinde, isteklinin buna ilişkin belgeleri derhal sunması zorunlu olup, bu durumda ihalede öngörülen şartların sağlanmadığının anlaşılması halinde teklif değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

13.08.2018 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’te “Madde 1- 4/3/2009 tarihli ve 27159 mükerrer sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 49 uncu maddesi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

“Madde 49 – (1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) Keşfindeki birim fiyatlar üzerinden ihale indirimi yapılmak suretiyle sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler; sözleşme birim fiyatlarına esas alınan yıldan bir önceki yılın Aralık ayına ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilmiş işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin ihale tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

c) (a) ve (b) bendi dışında kalan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin sözleşmesinin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

d) Alt yüklenici iş bitirme belgeleri, yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin tarihi esas alınarak güncellenir.

(2) Yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin olarak; 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilmiş işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin ihale tarihinde; alt yüklenici iş bitirme belgeleri dahil diğer belgeler ise belgeye konu işin sözleşme tarihinde Resmî Gazete’de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası döviz alış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilir. Bulunan bu tutar; 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilerek yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde birinci fıkranın (b) bendine göre, bu kapsama girmeyen işlerde ise, birinci fıkranın (c) bendine göre güncellenir.

Madde 2 – Aynı Yönetmeliğe aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“Daha önce alınmış iş deneyim belgeleri

Geçici Madde 19 – (1) Bu maddeyi yürürlüğe koyan Yönetmeliğin 3 üncü maddesinin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş iş deneyim belgeleri, bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları halinde, bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde iş deneyimini gösterir belge olarak kullanılmaya devam edilebilir.

 (2) İş deneyim belgelerine konu işin varsa ihale tarihine ilişkin bilgiler, başvuru veya teklif zarfında sunulmak suretiyle tevsik edilebilir. Bu bilgilere ilişkin belgelerin sunulmaması ihale komisyonunun iş deneyim belgesini değerlendirmesine engel teşkil etmez.

(3) Birinci fıkra kapsamındaki belgelerin ihale tarihi bilgisini de içerecek şekilde yenilenmesinin belge sahibi tarafından talep edilmesi halinde; bu belgelerin aslının teslim edilmesini müteakip belgeyi daha önce düzenleyen merci tarafından, belgenin yenilendiği tarihteki kriterler göz önüne alınarak, bu Yönetmelikte belirtilen esas ve usullere göre yeni belge düzenlenir. Bu durumda; düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlenen belgenin tarih ve sayısının da belirtildiği ve eski belgenin yerine verildiğine dair bir şerh düşülür ve eski belge dosyasında muhafaza edilir.”

Madde 4- Bu Yönetmeliğin 3 üncü maddesi yayımı tarihinden 7 gün sonra, diğer maddeleri ise yayımı tarihinde yürürlüğe girer.” hükmü,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin “Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi” başlıklı Ek-1’de yer alan tabloda “

” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2020 Yılı Avrupa 1.Bölge Abone İşleri Dairesi Başkanlığı Eyüp, Beşiktaş ve Sarıyer İlçeleri İçmesuyu ve Atıksu Hatlarında Yapım, Bakım ve Onarım İşi (3)

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): K8748

d) Kodu:

e) Miktarı: 16.300,00 metre Ø300-Ø600 mm çapları arasında Entegre Contalı Muflu Beton Boru Döşenmesi

18.000,00 metre Ø200 mm Entegre Contalı Muflu Beton Boru ile Parsel Bağlantısı Yapılması

16.300,00 metre Ø300-Ø600 mm çapları arasında Entegre Contalı Muflu Beton Boru Döşenmesi

18.000,00 metre Ø200 mm Entegre Contalı Muflu Beton Boru ile Parsel Bağlantısı Yapılması

7.400,00 metre Ø100-Ø300 mm çapları arasında Fontdüktil Boru Döşenmesi

65.300,00 metre Şube Yolu Yapımı veya Onarımı

21.000 adet Şube Yolu Onarımı

28.000 adet Tıkalı Rabıt Açılması

6.300 adet Tıkalı Kanal Açılması

230.000,00 metreküp Vidanjör Çekimi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İstanbul ili, Eyüpsultan, Beşiktaş ve Sarıyer İlçeleri” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur….

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ’de yer alan AIII veya AIV gurubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin sunulma şekli” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. e-teklifler istekliler tarafından EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Teklife ilişkin e-anahtar, e-teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir.

22.2. Yeterlik bilgileri tablosunda ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda ise açıklama istenen teknik özellikler için ayrı satırlar açılmış olup, istekliye ait hangi belgeler esas alınarak ihaleye katılım sağlanmış ise o belgelere ilişkin tarih, sayı, yevmiye numarası gibi bilgiler ile istenen kriterlere ve açıklamalara ilişkin belgelerde yer alan gerekli bilgiler eksiksiz olarak açık ve anlaşılır bir şekilde belirtilmek suretiyle ekli standart formalara uygun şekilde doldurulacaktır. Yabancı istekli tarafından ihaleye teklif verilmesi halinde, bu şartnamede istenilen belgelere veya isteklinin kendi ülkesindeki mevzuat uyarınca düzenlenmiş olan dengi belgelere ilişkin bilgilerin beyan edilmesi gerekir…

22.8. İdarece talep edilmesi durumunda istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak süresi içerisinde sunulmak zorundadır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “…31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır…

31.6. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değeri hesaplar ve aşırı düşük teklifleri 33 üncü maddeye göre değerlendirir…

31.8. Yapılan değerlendirme sonucunda, ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılarak ya da aşırı düşük teklif açıklaması yeterli görülmeyen teklifler reddedilerek, EKAP üzerinden ?Uygun Olmayan e-Teklif Kontrol Tutanağı? düzenlenir ve değerlendirme dışı bırakma işleminin gerekçeleri belirtilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede, başvuru sahibi Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.- Hlz Turz. İnş. Sos.  Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş.- Altek Müh. Hiz. Mak. Oto. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan; pilot ortak Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait yeterlik bilgileri tablosunun “EKAP’ta kayıtlı olan İş Deneyim Belgesi” satırında; belgeye EKAP tarafından verilen sayının 3830-Y-KK-3125-1 olarak yazıldığı, özel ortak Hlz Turz. İnş. Sos.  Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş.ye ait yeterlik bilgileri tablosunun “EKAP’ta kayıtlı olan İş Deneyim Belgesi” satırında; belgeye EKAP tarafından verilen sayının 2012/8833-1392585-7-1 ve 2011/54280-237688-2-2 olarak yazıldığı, diğer özel ortak Altek Müh. Hiz. Mak. Oto. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait yeterlik bilgileri tablosunun “EKAP’ta kayıtlı olan İş Deneyim Belgesi” satırında; belgeye EKAP tarafından verilen sayının 2013/14739-766076-4-2 olarak yazıldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait 3830-Y-KK-3125-1 sayılı “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesinin İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 02.10.2019 tarihinde düzenlendiği, söz konusu alt yüklenici iş bitirme belgesinde işin adının “Avrupa Yakası 2. Kısım Müteferrik Atıksu, Yağmursuyu Bakım, Onarım, Görüntüleme ve Dere Kesit Düzenleme İnşaatı İşi” olduğu, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin tarihinin 18.02.2012, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin 12.682.794,86, esas işin sözleşme tarihinin 23.12.2011 ve ihale tarihinin 26.04.2010 olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı Hlz Turz. İnş. Sos.  Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş.ye ait 2012/8833-1392585-7-1 sayılı “İş Yönetme” belgesinin T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 03.07.2020 tarihinde düzenlendiği, söz konusu iş yönetme belgesinde belgeye konu işin esaslı unsurunun “AVI Grup: Demiryolu İşleri” olduğu, ihale tarihinin 25.04.2012 ve sözleşme tarihinin 25.03.2016, ilgilinin 25.03.2016-16.08.2018 tarihleri arasında görev yaptığı, ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleştirilen tutarının 203.492.439,93 EUR olduğu tespit edilmiştir.

Hlz Turz. İnş. Sos.  Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş.ye ait 2011/54280-237688-2-2 sayılı “İş Yönetme” belgesinin T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 09.01.2019 tarihinde düzenlendiği, söz konusu iş yönetme belgesinde belgeye konu işin esaslı unsurunun “AVI Grup: Demiryolu İşleri” olduğu, ihale tarihinin 04.10.2011 ve sözleşme tarihinin 22.12.2011, ilgilinin 30.12.2011-16.08.2018 tarihleri arasında görev yaptığı, ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleştirilen tutarının 605.460.652,22 TL olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi iş ortaklığının diğer özel ortağı Altek Müh. Hiz. Mak. Oto. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait 2013/14739-766076-4-2 sayılı “İş Yönetme” belgesinin İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 30.09.2020 tarihinde düzenlendiği, söz konusu iş yönetme belgesinde belgeye konu işin esaslı unsurunun “AXI Grubu İşler” olduğu, ihale tarihinin 05.08.2013 ve sözleşme tarihinin 20.09.2013, ilgilinin 20.05.2014-23.05.2016 tarihleri arasında görev yaptığı, ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleştirilen tutarının 14.926.263,64 EUR olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.- Hlz Turz. İnş. Sos.  Hiz. Oto. Nak. San. ve Tic. A.Ş.- Altek Müh. Hiz. Mak. Oto. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin 47.418.976,48 TL olduğu ve sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının (47.418.976,48 TLx70/100=) 33.193.283,53 TL olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortaklarının beyan ettikleri iş deneyim belgelerinin “AXI Grubu İşler” ve “AVI Grup: Demiryolu İşleri” olduğu, şikayete konu ihalede benzer işin “III. Grup: Boru ve İletim Hattı İşleri ve IV. Grup: İçme-Kullanma Suyu ve Kanalizasyon İşleri” olarak düzenlendiği, özel ortaklar tarafından sunulan iş yönetme belgelerinin ihalede belirlenen benzer işe uygun olmadığının idarece tespit edildiği ve başvuru sahibinin bu hususta bir iddiasının bulunmadığı bu nedenle pilot ortak Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin gerekli asgari iş deneyim tutarının tamamını (33.193.283,53 TL) sağlaması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede şikayet konusu ihalede isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için, iş deneyim belgesine ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerektiği, idarece tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında istekliler tarafından beyan edilen bilgilerin EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edileceği, bilgilerin EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfasından temin ve teyit edilemeyen bilgiler olması halinde değerlendirmenin beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılacağı anlaşılmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesine göre iş ortaklığında, pilot ortağın benzer işe ait istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, benzer işe ait istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması gerektiği veya pilot ortağın benzer işe ait istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortakların istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilecekleri, İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesine göre istekli tarafından teklif edilen bedelin % 70’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

İhalelerde yeterlik değerlendirmesinin ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan mevzuata göre yapılması gerekmekte olup, 13.08.2018 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğe göre ilgili Yönetmelik maddesinin Resmi Gazete’de yayımlandığı gün (13.08.2018) yürürlüğe girdiği anlaşılmaktadır. Şikayete konu ihalenin ilan edildiği (13.08.2020) tarihte yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 49’uncu maddesine göre alt yüklenici iş bitirme belgelerinin, yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin tarihinin esas alınarak güncelleneceği anlaşılmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 49’uncu maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi hükmünde alt yüklenici iş deneyim belgelerinin alt yüklenicinin işin yüklenicisi ile imzaladığı sözleşme tarihinin dikkate alınarak güncelleneceğinin açık bir şekilde hüküm altına alındığı, söz konusu güncelleme yapılırken alt yüklenicilik sözleşmesinde ödeme için belirlenen birim fiyatların kullanılmadığı, belirlenen birim fiyatlar üzerinden alt yüklenici tarafından gerçekleştirilen iş tutarı ve belge tutarının fiyat farkı hariç olmak üzere belirleneceği, bu tutarın da ilgili Yönetmelik hükmüne göre alt yüklenicilik sözleşme tarihine göre güncellenmesi gerektiği, alt yüklenicilik sözleşmesinde birim fiyatların yüklenicinin idare ile yaptığı sözleşmede yer alan fiyatlara göre belirlenmesinin ilgili yönetmelik hükmünde yer alan belge tutarının alt yüklenicilik sözleşme tarihinde güncellenmesi gerektiği sonucunu değiştirmeyeceği neticesine ulaşılmıştır.

Öte yandan, itirazen şikayet dilekçesinde bahsedilen 16.11.2020 tarih ve 3830-Y-KK- 315-2 sayılı iş deneyim belgesi ile 04.12.2020 tarih ve 3830-Y-KK-315-3 sayılı iş deneyim belgelerinin şikayete konu ihalenin ihale tarihinden (14.09.2020) sonraki bir tarih olan 16.11.2020 ve 04.12.2020 tarihlerinde düzenlendikleri bu sebeple yeterlik bilgileri tablosunda yer verilmediği dolayısıyla başvuru sahibi iş ortaklığının yeterlik değerlendirmesinin pilot ortak Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyimini tevsiken yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettiği 3830-Y-KK-3125-1 sayılı “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesi dikkate alınarak yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, iş ortaklığının pilot ortağı Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyimini tevsiken beyan ettiği 3830-Y-KK-3125-1 sayılı “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesinin 12.682.794,86 TL belge tutarının Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 49’uncu maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi hükmüne göre güncellenmiş halinin 30.619.318,20 TL olduğu ve sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının (33.193.283,53 TL) sağlanmadığı anlaşılmıştır. İdarece gerçekleştirilen işlemin mevzuata uygun olduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca  “itirazen şikâyet başvurusunun reddine,” karar verilmiştir.

Anılan kararda, ihalelerde yeterlik değerlendirmesinin ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan mevzuata göre yapılması gerekmekte olup, 13.08.2018 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğe göre ilgili Yönetmelik maddesinin Resmi Gazete’de yayımlandığı gün (13.08.2018) yürürlüğe girdiği, şikayete konu ihalenin ilan edildiği (13.08.2020) tarihte yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 49’uncu maddesine göre alt yüklenici iş bitirme belgelerinin, yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin tarihinin esas alınarak güncelleneceği, bu itibarla, iş ortaklığının pilot ortağı Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyimini tevsiken beyan ettiği 3830-Y-KK-3125-1 sayılı “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesinin 12.682.794,86 TL belge tutarının Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 49’uncu maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi hükmüne göre güncellenmiş halinin 30.619.318,20 TL olduğu ve sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının (33.193.283,53 TL) sağlanmadığı ifade edilmektedir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesine göre iş ortaklığında, pilot ortağın benzer işe ait istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, benzer işe ait istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması gerektiği veya pilot ortağın benzer işe ait istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortakların istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilecekleri, İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesine göre istekli tarafından teklif edilen bedelin % 70’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekmekle birlikte özel ortaklar tarafından sunulan iş yönetme belgelerinin ihalede belirlenen benzer işe uygun olmadığının idarece tespit edildiği,  bu nedenle pilot ortak Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin gerekli asgari iş deneyim tutarının tamamını (33.193.283,53 TL) sağlaması gerektiği anlaşılmıştır.

13.08.2018 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’te “Madde 1- 4/3/2009 tarihli ve 27159 mükerrer sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 49 uncu maddesi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

“Madde 49 – (1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde güncellenir:

…

d) Alt yüklenici iş bitirme belgeleri, yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin tarihi esas alınarak güncellenir.”

…

Madde 2 – Aynı Yönetmeliğe aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“Daha önce alınmış iş deneyim belgeleri

Geçici Madde 19 – (1) Bu maddeyi yürürlüğe koyan Yönetmeliğin 3 üncü maddesinin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş iş deneyim belgeleri, bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları halinde, bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde iş deneyimini gösterir belge olarak kullanılmaya devam edilebilir.

…” hükmü bulunmaktadır.

Yapılan incelemede, uyuşmazlığa konu ihalenin, “2020 Yılı Avrupa 1, Bölge Abone İşleri Dairesi lığı Eyüp, Beşiktaş ve Sarıyer İlçeleri İçmesuyu ve Atıksu Hatlarında Yapım, Bakım ve Onarım İşi (3)” ihalesi olduğu, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Kaner İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait 3830-Y-KK-3125-1 sayılı “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesinin İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 02.10.2019 tarihinde düzenlendiği, söz konusu alt yüklenici iş bitirme belgesinde işin adının “Avrupa Yakası 2. Kısım Müteferrik Atıksu, Yağmursuyu Bakım, Onarım, Görüntüleme ve Dere Kesit Düzenleme İnşaatı İşi” olduğu, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin tarihinin 18.02.2012, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin 12.682.794,86, esas işin sözleşme tarihinin 23.12.2011 ve ihale tarihinin 26.04.2010 olduğu, her ne kadar başvuru sahibi istekliye ait iş deneyim belgesine konu sözleşmenin imza tarihi 18.02.2012 olsa da, sözleşmeye konu asıl işin 26.04.2010 tarihinden geçerli bir sözleşme olduğu, söz konusu  iş deneyim belgesini düzenleyen idare tarafından  iş deneyim belgesine “26.04.2010 Tarihi Birim Fiyatları ile” ibaresinin konulmuş olduğu, dolayısıyla ilgili Yönetmelik değişikliği yapılmadan önce düzenlenmiş olan yüklenici ile alt yüklenici arasındaki sözleşme tutarının 12.682.794,86 TL olduğu ve  bu tutarın 26.04.2010 tarihi birim fiyatları ile oluştuğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan tespitler çerçevesinde, başvuru sahibine ait iş deneyim belgesinin, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde13.08.2018 tarihinde yapılan değişiklikten önce edinilmiş bir belge olduğu, başvuru sahibi istekliye ait iş deneyim belgesine konu işin sözleşmesinin  26.04.2010 tarihli birim fiyatlar üzerinden imzalandığı, nitekim anılan Yönetmelik değişikliğinden önce belge tutarının güncellenmiş hali ile iş deneyimini tevsiken  ihalelere katılımının mümkün olduğu ve hukuk normları çerçevesinde böyle bir mevzuat değişikliğinin kişilerin hak kaybına neden olacak şekilde geriye yürütülmemesi gerektiği göz önüne alındığında, başvuru sahibi istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin,  alt yüklenici iş bitirme belgesine konu  işin ihale tarihindeki bedeller üzerinden güncellenmesi gerektiği, bu haliyle yeterlik kriterini sağlayacağı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.     

 Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.