|
Tokat Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından yapılan 2021/647892 ihale kayıt numaralı “Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşlar İçin, 12 Ay Süreyle Kuruluş ve Yüklenici Firma Mutfağında Yemek Pişirme ve Dağ. Serv. ve Sonrası Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 09.02.2022 tarihli ve 2022/UH.II-229 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.
Davacı Taşhan Nak. Hay. Gıda. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 18. İdare Mahkemesinin 18.05.2022 tarihli ve E:2022/633, K:2022/1222 sayılı kararında “Bakılan uyuşmazlıkta; 2021/647892 ihale kayıt numarası ile Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 17.11.2021 tarihine açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü’ne Bağlı Kuruluşlar İçin 12 Ay Süreyle Kuruluş ve Yüklenici Firma Mutfağında Yemek Pişirme ve Dağ. Serv. ve Sonrası Hizmetleri” ihalesinde 19.11.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 2’nci, 3’üncü ve 5’inci kısımlarının Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde, ihalenin 4’üncü kısmının başvuru sahibi Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı ve söz konusu kararın anılan isteklilere 19.11.2021 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği, başvuru konusu ihaleye ilişkin 25.11.2021 tarihinde yapılan Agfe Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanına yönelik yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine 15.12.2021 tarihli 2021/UH.II-229 sayılı Kurul kararı ile itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği, ön mali kontrol yapılmak üzere ihale işlem dosyasının 16.12.2021 tarihinde Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’na gönderildiği, Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı tarafından yapılan inceleme neticesinde 28.12.2021 tarihinde idareye gönderilen cevabi yazı ile, 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile, ihalenin 4’üncü kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü kısmına ilişkin Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile sözleşme yapılmasında bir sakınca olmadığının idareye bildirildiği, Şikâyet konusu kısımlara ilişkin EKAP üzerinden tebliğ edilen sözleşmeye davet yazılarının ve tarihlerinin sırasıyla; 29.12.2021 tarihinde Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne 2’nci Kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü’ne ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği, 03.01.2022 tarihinde başvuru sahibi Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne 4’üncü Kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü’ne ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği, 04.01.2022 tarihinde Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne 3’üncü Kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü’ne ve 5’inci Kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü’ne ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazıların tebliğ edildiği, 04.01.2022 tarihinde Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihalenin 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin özetle “İhale işlem dosyasının ön mali kontrole gönderildiği tarihte ihaleye yönelik Kamu İhale Kurumu’na yapılan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin gerekçeli kararın henüz tebliğ edilmediği, bu nedenle ön mali kontrolün yapılmasının mevzuata uygun olmadığı, ön mali kontrol sonrası 3 gün içerisinde sözleşmeye davet yapılması gerekirken bu süre içerisinde davet edilmediği bu durumun mevzuata aykırılık oluşturduğu, İhalenin uluslararası bir ihale olduğu bu nedenle damga vergisi ve harçtan muaf olması gerektiği iddia edilmektedir.” iddialarını içeren birinci şikayet başvurusunun yapıldığı, İdarece söz konusu başvuruya ilişkin cevabın 13.01.2022 tarihinde EKAP üzerinde ilgiliye tebliğ edildiği ve şikâyet başvurusunun reddedildiği, 06.01.2022 tarihinde Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihalenin şikayete konu kısımlarının gerçekleştirileceği Tokat Huzurevi Müdürlüğü, Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, Tokat Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü için ayrı ayrı gönderilmek üzere idareye ikinci şikayet başvurusunun yapıldığı, İdarece söz konusu başvuruya ilişkin cevabın 14.01.2022 tarihinde EKAP üzerinde ilgiliye tebliğ edildiği ve şikâyet başvurusunun reddedildiği, İhalenin, 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin sözleşmelerin Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile 06.01.2022 tarihinde imzalandığı, İhalenin, 4’üncü kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, kısmına ilişkin sözleşmenin Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile 12.01.2022 tarihinde imzalandığı anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesi çerçevesinde, ihale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamayacağı, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikâyet başvurusu üzerine yapılacak işlemler ve inceleme” başlıklı 6’ncı maddesi çerçevesinde ise idareye şikâyet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihinden, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen günden itibaren on gün geçmedikçe idarece sözleşme imzalanamayacağı, bu sürenin bitimini izleyen günden (on birinci günden) itibaren Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulup bulunulmadığı Kurumun internet sayfasından sorgulanmadan, Kuruma itirazen şikâyetbaşvurusu yapılmış ise itirazen şikâyet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan idare tarafından sözleşme imzalanamayacağı anlaşılmaktadır.
Anılan yasal düzenlemeler çerçevesinde, 19.11.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararının ilgililere tebliğ tarihi olan 19.11.2021 tarihinden itibaren 10 geçmedikçe sözleşme imzalanamayacağı, idarece başvuru konusu kısımlara ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazıların 29.12.2021, 03.01.2022, 04.01.2022 tarihlerinde ilgililere EKAP üzerinden tebliğ edildiği, başvuru sahibi istekli tarafından sözleşmeye davet yazılarının mevzuata aykırılığı hususunda 04.01.2022 tarihinde idareye ilk şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve söz konusu başvuruya idarece 13.01.2022 tarihinde cevap verildiği, 06.01.2022 tarihinde idareye ikinci şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve söz konusu başvuruya idarece 14.01.2022 tarihinde cevap verildiği göz önüne alındığında yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine alınan kararın son bildirim tarihinden itibaren on gün geçmedikçe idarece sözleşme imzalanamayacağı, başvuru sahibi istekli tarafından 04.01.2022 tarihinde idareye ilk şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve söz konusu başvuruya idarece 13.01.2022 tarihinde cevap verildiği, 06.01.2022 tarihinde idareye ikinci şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve söz konusu başvuruya idarece 14.01.2022 tarihinde cevap verildiği, bu minvalde idarece ilgilinin 06.01.2022 tarihli ikinci şikâyet başvurusuna cevap tarihi olan 14.01.2022 tarihinden itibaren on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamayacağı, kaldı ki anılan istekli tarafından 14.01.2022 tarihinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusu yapıldığı, bu çerçevede, başvuru sahibinin bahsi geçen kısımlara yönelik itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu dikkate alındığında, ihalenin 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile 06.01.2022 tarihinde, ihalenin, 4’üncü kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, kısmına ilişkin Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile 12.01.2022 tarihinde imzalanan sözleşmelerin mevzuatta öngörülen sürelere uyulmadan imzalandığı anlaşılmakta ise de, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı’nca yayımlanan Ön Mali Kontrol İşlemleri Yönergesi’nin “Taahhüt Evrakı ve Sözleşme Tasarıları” başlıklı 10’uncu maddesinde ön mali kontrole tabi tutulmak üzere gönderilecek işlem dosyasında bulunması gereken bilgi ve belgeler arasında, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükümlerine göre idareye ve Kamu İhale Kurumuna başvuruda bulunulduğu takdirde, buna ilişkin yazışmaların yer alması gerektiğinin düzenlendiği, Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde de ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususunun bildirileceği hükme bağlandığı, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı’nca yayımlanan Ön Mali Kontrol İşlemleri Yönergesi’nin “Taahhüt Evrakı ve Sözleşme Tasarıları” başlıklı 10’uncu maddesinde ön mali kontrole tabi tutulmak üzere gönderilecek işlem dosyasında bulunması gereken bilgi ve belgeler arasında, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükümlerine göre idareye ve Kamu İhale Kurumuna başvuruda bulunulduğu takdirde, buna ilişkin yazışmaların yer alması gerektiği düzenlenmekte ise de, başvuruya konu ihaleye yönelik yapılan itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin olarak “İtirazen şikayet başvurusunun reddine” kararı verildiğinden, bu kararın idarenin işlemini değiştirmediği ve mevcut durumun devam etmesine yönelik sonuç doğurduğu, kararın gerekçesinin yayınlanıp yayınlanmamasının veya taraflara tebliğ edilip edilmemesinin sonucu değiştirmeyeceği, tebligatın tarafları arasında yer alan idarenin itirazen şikayet başvurusunun sonucuna ilişkin nihai kararın başvurunun reddine yönelik olması nedeniyle mevcut işlemlerine devam edebileceği, dolayısıyla idarece ihale işlem dosyasının, Kamu İhale Kurumu tarafından itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan Kurul kararının gerekçeli halinin ilgililere tebliği beklenilmeksizin ön mali kontrol yapılmak üzerine gönderilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından dava konusu Kurul kararının bu kısmında (1., 2., 3., ve 4. iddialar yönünden) hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
5- İdarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı hareket ettiği, bu nedenle söz konusu idare yetkilileri hakkında kanunun 60’ıncı maddesi gereğince işlem başlatılması, mevzuata aykırı işlemleri nedeniyle şikayet başvuru bedellerinin, dava harçlarının, sözleşmenin yapılması sırasında ödenen kik payı, sözleşme karar pulu ve ihale kararı bedellerinden geri ödenmeyen kısımlarının idarecilerden tanzim edilerek taraflarına ödenmesi, bu şikayet başvurularında haklı çıkmaları durumunda idareci kusuru ile yatırmış oldukları şikayet başvuru bedelinin taraflarına ödenmesi gerektiği iddiası açısından ise; Yukarıda anılan mevzuat hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; Kamu İhale Kurumu’nun itirazen şikâyet başvurusundaki tüm iddiaları, idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği yönlerinden inceleyeceği, kararda tüm hususların gerekçeli olarak karşılanacağı, iddialar bakımından eksik inceleme yapılarak karar tesis edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Dava konusu işlemde davacının; dava konusu işlemde davacını 5. iddiasına başvurucunun iddiaları kısmında yer verilmesine rağmen bu hususa ilişkin herhangi bir inceleme yapılmadığı ve davacının talebinin kabul ya da reddine yönelik herhangi bir karar verilmediği anlaşılmıştır.
Bu durumda, itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kurul tarafından, iddiaların tamamının incelenmesi suretiyle karar verilmesi gerekirken, davalı idarece bütün itirazen şikâyet konularının incelenmediği anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararının bu kısmında hukuka uygunluk bulunmamaktadır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin, davacının itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirtilen 5’inci iddiası (Kurul kararında iddia özetinin beşinci paragrafında bulunan iddia) yönünden iptaline, davanın kalan diğer iddialar yönünden ise reddine karar verilmiştir
Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.
Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle; 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin “İdarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı hareket ettiği, bu nedenle söz konusu idare yetkilileri hakkında kanunun 60’ıncı maddesi gereğince işlem başlatılması, mevzuata aykırı işlemleri nedeniyle şikayet başvuru bedellerinin, dava harçlarının, sözleşmenin yapılması sırasında ödenen kik payı, sözleşme karar pulu ve ihale kararı bedellerinden geri ödenmeyen kısımlarının idarecilerden tanzim edilerek taraflarına ödenmesi, bu şikayet başvurularında haklı çıkmaları durumunda idareci kusuru ile yatırmış oldukları şikayet başvuru bedelinin taraflarına ödenmesi gerektiği” iddiasının esasının incelenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
|