BAŞVURU SAHİBİ:

Ercanlar Taşıma Turizm İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kulp İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/747498 İhale Kayıt Numaralı “2023-2024 Ortaöğretimli Taşımalı Öğrenci Taşıma İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kulp İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 28.08.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023-2024 Ortaöğretimli Taşımalı Öğrenci Taşıma İşi” ihalesine ilişkin olarak Ercanlar Taşıma Turizm İnşaat Temizlik Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 22.08.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.08.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.09.2023 tarih ve 107714 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.09.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1049 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale dokümanı ekinde yer alan okul mesafelerinin belirtildiği belgede birçok okul mesafesinin gerçeğe aykırı olarak daha düşük gösterildiği, “Aygün Hakmank-Hartık-Gıdank-Purg” mesafesinin 65 kilometre iken 49, “Aygün Hertho-Kaşyayla Şilekom” mesafesinin 62 kilometre iken 49, “Aygün Dodik-Darabin-Çakar” mesafesinin 64 kilometre iken 50, “Kayacık Guznag Zeviyasor Pılta-Gustik Nurhana” mesafesinin 58 kilometre iken 49, “Saltuk Merkez-Böhült-Kemreza” mesafesinin 66 kilometre iken 49, “Tuzla Kevri Ketran-Caferka-Rasta” mesafesinin 55 kilometre iken 44 kilometre olarak hesaplandığı, gerek araç şoförlerinin istedikleri ücretin gerekse araçların harcayacağı yakıt miktarının hesaplanabilmesi için okul mesafesinin önem arz ettiği, isteklilerin gerçekçi bir fiyat oluşturamayacağı, ihale üzerinde kalan isteklinin işin yürütülmesi sırasında daha fazla kilometre yaparak hak kaybına uğrayacağı, bu açıdan ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale  konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır. ’’ hükmü,

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Belediyenin yetkileri ve imtiyazları” başlıklı 15’inci maddesinde “Belediyenin yetkileri ve imtiyazları şunlardır:

…

p) Kara, deniz, su ve demiryolu üzerinde işletilen her türlü servis ve toplu taşıma araçları ile taksi sayılarını, bilet ücret ve tarifelerini, zaman ve güzergâhlarını belirlemek; durak yerleri ile karayolu, yol, cadde, sokak, meydan ve benzeri yerler üzerinde araç park yerlerini tespit etmek ve işletmek, işlettirmek veya kiraya vermek; kanunların belediyelere verdiği trafik düzenlemesinin gerektirdiği bütün işleri yürütmek…” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2023-2024 ORTAÖĞRETİMLİ TAŞIMALI ÖĞRENCİ TAŞIMA İŞİ

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

DİYARBAKIR İLİ KULP İLÇESİ MERKEZ VE MERKEZE BAĞLI KÖY VE KÖY ALTI YERLEŞİM BİRİMLERİNDEKİ 1369 ÖĞRENCİNİN 3 TAŞIMA MERKEZİ OKULA 112 HAT

(152 ARAÇ) İLE 180 İŞ GÜNÜ TAŞINMASI İŞİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: 3 taşıma merkezi lise; Kulp Çok Programlı Anadolu Lisesi, Kulp Anadolu İmam Hatip Lisesi ve Kulp Anadolu lisesi, ilçe sınırları içinde” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Taşıma işinde çalıştırılacak araçlara ilişkin şoför, bakım/onarım, ilgili kurumlardan alınacak uygunluk, güzergâh, ruhsat, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigorta poliçesi, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortası poliçesi vb. ilgili giderler teklif fiyatına dâhildir

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1’inci maddesinde yer alan “Taşıma Güzergâhları” başlıklı tabloya aşağıda yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan kamu ihale mevzuatı hükümlerine göre kamu ihalesi kapsamında tedarik edilecek bir işe ilişkin teknik ayrıntıların ve şartların, idarenin ihtiyaçları doğrultusunda teknik şartnamede düzenlenmesi ve söz konusu düzenlemenin rekabeti engelleyici hususlar içermemesi gerekmektedir.

Başvuru sahibi tarafından ihalenin birinci kısmında 2, ikinci kısmında ise 4 adet okul mesafesinin eksik belirlendiği iddia edilmektedir.

İhale dokümanı kapsamında yer alan “Lise Ek 1” belgesinde ‘Diyarbakır /Kulp Taşımalı Ortaöğretim Bilgi Formu’nun bulunduğu, ilgili formda yerleşim birimleri ve ilgili yerleşim birimlerinin okula uzaklık bilgisinin yer aldığı, Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1’inci maddesinde yer alan “Taşıma Güzergâhları” başlıklı tabloda da taşıma güzergahları ve mesafelerine yer verildiği görülmüştür.

Buna göre birinci kısımdaki;

– Kayacık Guznag Zeviyasor Pılta-Gustik Nurhana yerleşim biriminin okula uzaklığının 49 kilometre,

– Tuzla Kevri Ketran-Caferka-Rasta yerleşim biriminin okula uzaklığının 44 kilometre,

İkinci kısımdaki;

-Aygün Hakmank-Hartık-Gıdank-Purg yerleşim biriminin okula uzaklığının 49 kilometre,

– Aygün Hertho-Kaşyayla Şilekom yerleşim biriminin okula uzaklığının 49 kilometre,

– Aygün Dodik-Darabin-Çakar yerleşim biriminin okula uzaklığının 50 kilometre,

– Saltuk Merkez-Böhült-Kemreza yerleşim biriminin okula uzaklığının 49 kilometre olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, idarenin talebi üzerine Kulp Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 19.07.2023 tarihli ve E-20550895-000-4962 sayılı yazı ile bahse konu ihale kapsamında kullanılmak üzere yol bilgileri tablosunun gönderildiği, söz konusu tabloda yerleşim birimleri ve ilgili yerleşim birimlerinin okula uzaklık bilgisinin yer aldığı görülmüştür. İhale dokümanındaki itiraza konu 6 güzergah mesafesinin ilgili tablodaki mesafeler ile uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin teklif fiyata dâhil olan giderlerin belirtildiği 25’inci maddesinde taşıma işinde çalıştırılacak araçlara ilişkin şoför, bakım/onarım, ilgili kurumlardan alınacak uygunluk, güzergâh, ruhsat, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigorta poliçesi, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortası poliçesi vb. ilgili giderlerin teklif fiyatına dâhil olduğunun belirtildiği, diğer yandan Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1’inci maddesinde işin yapılacağı güzergâhların adının ve o güzergâhta çalıştırılacak araç sayısı ile mesafelerine ilişkin bilgilerin bulunduğu tabloya yer verildiği, söz konusu güzergâhlarda mesafelere ilişkin kilometrelerin belediyeden elde edilen veriler dikkate alınarak oluşturulduğu,  dolayısıyla ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir olma yükümlülüğünü haiz isteklilerin söz konusu bilgiler çerçevesinde teklif birim fiyatlarını hazırlamasının mümkün olduğu, fiili çalışılan gün ile isteklilerin verdiği birim fiyatın çarpılması sonucu ödemenin gerçekleştirileceği, söz konusu düzenlemelerde tekliflerin hazırlanmasına engel bir durum olmadığı, idarece başvuru sahibinin şikâyetine verilen cevapta da söz konusu güzergâhlarda mesafelere ilişkin kilometrelerin belediyeden elde edilen veriler dikkate alınarak oluşturulduğunun belirtildiği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin ihale dokümanı kapsamında oluşturulan güzergâh listesinde ihale konusu işe ilişkin güzergâhların belirlendiği, her bir güzergâh için öğrenci sayısı, araç sayısı ve her bir aracın ilgili güzergâhta kaç km mesafe kat edeceğinin düzenlendiği, söz konusu güzergâhlara ilişkin mesafelerin km cinsinden ilgili Belediyeden alınan veriler dikkate alınarak oluşturulduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.