ihalede kendi malı olması istenilen araçların * model ve üzeri olma beygir gücü ve kapasiteler için asgari veya azami sınırların belirlendiği ve bu şartların aranmasının idarenin takdirinde olduğ bu haliyle söz konusu düzenlemelerin fırsat eşitliğini ve rekabeti engelleyici nitelikte olmadığı ayrıca ihale dokümanı kapsamında araçların dingil mesafeleri ile ilgili bir düzenlemeye de yer verilmemesi

Ramtem Temizlik Taş. İnş. Gıda Tek. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şişli Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/607000 İhale Kayıt Numaralı “Şişli İlçesi Sınırları İçinde Kent Temizliği İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç Kiralanması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şişli Belediye Başkanlığı tarafından 23.12.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şişli İlçesi Sınırları İçinde Kent Temizliği İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç Kiralanması İşi” ihalesine ilişkin olarak Ramtem Temizlik Taş. İnş. Gıda Tek. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 16.12.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idare tarafından EKAP üzerinden süresi içinde cevap verilmemesi üzerine, başvuru sahibince 06.01.2020 tarih ve 690 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.01.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/44 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

a) İhale dokümanında isteklilerden kendi malı olması istenilen araçlara ilişkin model, beygir gücü, kapasite ve dingil mesafeleri gibi kriterlerin istenildiği, kendi malı olması istenilen araçlara ilgili özelliklerin bu şekilde belirlenmesinin Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerine aykırı olduğu ve ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olduğu,

Ayrıca yeterlik kriteri olarak belirlenen makine, teçhizat ve ekipmanın isteklinin kendi malı olması şartının getirildiği, ancak kamu ihale mevzuatında makine, teçhizat ve ekipmanın isteklinin kendi malı olmaması şartının esas olduğu, mevcut durumun ihaleye katılımı engellediği,

b) Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin  “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26’ncı dipnotunda yer alan açıklamalara aykırı olarak düzenlendiği,

c) İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde araçların bakım onarım giderlerinin teklif fiyata dâhil edildiği, ancak mevcut ihalede alt yüklenici çalıştırılamayacağının İdari Şartname’de düzenlendiği, Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi gereğince mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri ihalelerinin kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece bir arada ihale edilemeyeceğinin hüküm altına alındığı, dolayısıyla araçların bakım onarım işlerinin ihale konusu iş kapsamında yaptırılamayacağı,

d) Sözleşme Tasarısı’nda hakedişlerin birer aylık periyotlar halinde mi düzenleneceği ve ödemelerin en son hangi tarihte yapılacağı ile ilgili bir düzenlemenin bulunmadığı, mevcut düzenlemelerin sözleşmenin uygulanması sırasında uyuşmazlıklara neden olacağı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi uyarınca ödemelerin en geç ne zaman yapılacağının belirtilmesi gerektiği

e) İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde araç takip sistemi giderinin teklif fiyata dâhil edildiği, ancak ilgili gidere ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, dolayısıyla araç takip sistemi giderine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği, sonuç olarak ilgili düzenlemelerin Kamu İhale Kanunu’nu temel ilkelerine aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler; İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “(2) Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

…

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dâhil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin  “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26’ncı dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklaması,

İhale İlanı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “Kendi malı istenilecek araçlar:

1 adet En Az 7+1 M³ Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu,

1 adet En Az 13+1 M³Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu,

1 adet En Fazla 13 M³ Çok Amaçlı Çöp Kamyonu,

1 adet En az 5 M³ Kapasiteli Monoblok Hidrostatik Süpürge Aracı,

1 adet Hidrolik Tertibatlı Mobil Ağaç Öğütücü Araç,

1 adet En Az 4 m3 Vakumlu Yol Süpürme Aracı

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” 41.Maddesi gereğince;

Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da (Değişik ibare: 12/06/2015-29384 R.G./ 3. md.; değişik ibare:13.06.2019-30800 R.G./6. md.; yürürlük:23.06.2019) yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. (Ek cümle: 25/01/2017-29959 R.G./6. md.) Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı:

Şişli İlçesi Sınırları İçinde Kent Temizliği İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç Kiralanması İşi

b) Miktarı ve türü:

Şişli İlçe sınırları dahilindeki kent temizliği işlerinde kullanılmak üzere 36 Ay Süre İle Toplam 76 Adet aracın (Şoförsüz) çalıştırılmasını kapsar. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Şişli İlçesi Sınırları Dahilinde Gerçekleşecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.2. Kendi malı istenilecek araçlar:

1 adet En Az 7+1 M³ Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu,

1 adet En Az 13+1 M³Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu,

1 adet En Fazla 13 M³ Çok Amaçlı Çöp Kamyonu,

1 adet En az 5 M³ Kapasiteli Monoblok Hidrostatik Süpürge Aracı,

1 adet Hidrolik Tertibatlı Mobil Ağaç Öğütücü Araç,

1 adet En Az 4 m3 Vakumlu Yol Süpürme Aracı

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” 41.Maddesi gereğince;

Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da (Değişik ibare: 12/06/2015-29384 R.G./ 3. md.; değişik ibare:13.06.2019-30800 R.G./6. md.; yürürlük:23.06.2019) yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. (Ek cümle: 25/01/2017-29959 R.G./6. md.) Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi ( KDV Hariç), resim ve harç giderleri, teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

İhale kapsamında çalıştırılacak tüm araçlarda, akaryakıt, araçların bakım, onarım, motor yağı, amortisman, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, trafik tescil işlemleri, kasko, MTV, sigorta, genel giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bu eksikliklerden dolayı trafik, maliye vb. kurumların uygulayacağı cezalar yüklenici tarafından ödenecektir.

Teknik Şartnamenin ilgili maddelerinde yükleniciye ait olduğu ve yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilen araç takip sistemi, araç giydirme gibi tüm giderler yüklenici tarafından karşılanacak ve teklif birim fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hidrolik Tertibatlı Mobil Ağaç Öğütücü Araç” başlıklı 5.16’ncı maddesinde “Özellikleri: Bu işte çalıştırılması öngörülen hidrolik tertibatlı mobil ağaç öğütücü araç, minimum 320 HP motor gücüne sahip olup en az 13 M³ öğütülmüş atık kasa hacmine sahip, öğütme işlemi en az 3 bıçak yardımı ile sağlanacaktır. Öğütme ekipmanı aracın motor gücünden destek alarak öğütme işlemini yapacak ayrıca bir motor olmayacaktır. Öğütme işlemi esnasında öğütülen atıkların araca otomatik olarak yüklemesi yapılacaktır. Öğütülen atıkların taşınacağı kasa kapalı olacak, oluşmuş atıkların dökülmesi için hidrolik sistem yardımıyla bir piston ile hareket eden iç mekanizma sayesinde boşaltma işlemi yapacak özelliğe sahip olacak. Atık kasası ve öğütme işlemi bir bütün olarak birbiriyle uyumlu olarak çalışan bir sistem olacak. Araç, en fazla 10.000 km olacaktır. Aşağıdaki araç sayısı ve vardiyasına(gündüz) göre haftanın 7 günü çalıştırılacaktır. Bir araç 1 vardiyada (Gündüz) ortalama 60 km yol yapacaktır.

Yaklaşık 11.508 saat çalıştırılacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dâhil) Şişli Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Şişli Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü ödeme planı çerçevesinde yapılacaktır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 ‘den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak yüklenici tarafından araçların kısmen veya tamamen izinsiz iş başından çekilmesi tespit edilmesi halinde aykırılık 1 defa gerçekleşmiş olsa dahi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,5 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden, başvuruya konu ihalenin Şişli Belediyesi Başkanlığı tarafından 23.12.2019 tarihinde birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şişli İlçesi Sınırları İçinde Kent Temizliği İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç Kiralanması İşi” ihalesi olduğu, söz konusu ihalede 38 adet ihale dokümanı indirildiği, 25.12.2019 tarihinde EKAP üzerinden bildirilen ihale komisyonu kararı ile Karya Makine Hırdavat İnş. ve Tem. Ürü. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin birim fiyat teklif mektubu uygun olmadığından ve geçici teminat mektubu bulunmadığından teklifi değerlendirme dışı bırakıldığı, Ağaoğlu Danışmanlık İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin Geçici teminat mektubu bulunmadığından teklifi değerlendirme dışı bırakıldığı, Norm Sanayi Ürünleri İmalat ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

a) Başvuru sahibi tarafından yeterlik kriteri olarak belirlenen makine, teçhizat ve ekipmanın isteklinin kendi malı olması şartının getirildiği, ancak kamu ihale mevzuatında makine, teçhizat ve ekipmanın isteklinin kendi malı olmaması şartının esas olduğu, mevcut durumun ihaleye katılımı engellediği ile ilgili iddiasının ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerinden olduğu,  ilana yansıyan hususlarla ilgili olarak şikâyet başvurularında sürenin ilk ilan tarihinden itibaren başlayacağı, bu durumda şikâyete yol açan durumun farkına varılması gereken tarihin ihalenin ilan tarihi olan 25.11.2019 tarihi olduğu, bu tarihi izleyen 10 gün içinde en geç 05.12.2019 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 16.12.2019 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu, ilana yansıyan hususlara yönelik şikâyet başvuru süresinin sona erdiği, dolayısıyla başvuru sahibinin anılan iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca başvuru sahibi isteklinin kendi malı olması gereken araçlara ilgili iddiasının ihale ilanına yansımayan ancak ihale dokümanına yönelik kısmı incelendiğinde, ihaleyi yapan idare tarafından işin yürütülmesinde kullanılacak araç ve makinalara ilişkin teknik kriterlerin ihtiyaçlara uygun olarak belirlenmesi idarenin takdir ve sorumluluğundadır. Bu kapsamda şikâyete konu ihalenin süresinin 36 ay olduğu ve işte kullanılacak makinelerin işin sonunda 5 yıllık olacağı göz önüne alındığında, idarece ihale dokümanında teknik özellikleri belirlenen araçlara ilişkin olarak kendi malı olması istenilen araçların 2018 model ve üzeri olma, beygir gücü ve kapasiteler için asgari veya azamin sınırların belirlendiği ve bu şartların aranmasının idarenin takdirinde olduğu, bu haliyle söz konusu düzenlemelerin fırsat eşitliğini ve rekabeti engelleyici nitelikte olmadığı, ayrıca ihale dokümanı kapsamında araçların dingil mesafeleri ile ilgili bir düzenlemeye de yer verilmediği, dolayısıyla söz konusu hususların mevzuata aykırılık taşımadığı sonucuna varılmıştır.

b) İdarece Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1’inci maddesinde işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işler olmasından dolayı dipnotta belirtilen hususlar gözetilerek düzenlemenin yapıldığı, işin tekrar eden kısımlarına ait aykırılıklardan ceza oranının, sözleşmenin feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının, ağır aykırılık haline ait ceza oranının ilgili maddede belirtildiği ve düzenlemenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin  “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26’ncı dipnotunda yer alan açıklamalara uygun olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

c) İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesi uyarınca araçların bakım onarım giderlerinin teklif fiyata dâhil edildiği, ihale konusu işin belediye sınırları içerisinde kent temizliği işlerinde kullanılacak araçların kiralanması işi olduğu, araçların kiralanmasına ilişkin iş ile araçlara ilişkin bakım onarım işlerinin niteliği itibariyle aynı ihaleye konu edilebileceği değerlendirildiğinden düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırı olmadığı, bu itibarla itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

d) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde, birim fiyat sözleşmelerde hakediş raporunun, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı, bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağı hususları düzenlenmiştir.

İdare tarafından yapılan düzenlemede hakedişin tahakkuka bağlanması hususunda bir belirleme yapılmadığı, hakediş ödemeleri için ise herhangi bir süre belirtilmediği ve “Şişli Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü ödeme planı çerçevesinde yapılacaktır.” şeklinde düzenlendiği görülmektedir. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde hüküm altına alındığı üzere sözleşmede sürelere ilişkin bir kayıt yoksa hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağının, bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağının belirtildiği, idarece yapılan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinin aksine bir uygulama yapılmasını sağlayacak nitelikte olmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiası uygun bulunmamıştır.

Diğer taraftan yapılan incelemede, 29.01.2020 tarihli ve 2020/UH.I-243 sayılı Kurul kararında ihalenin iptali gerektiğinden, ihtiyacın karşılanması amacıyla yeniden gerçekleştirilecek ihaleye ilişkin hazırlanacak ihale dokümanında hakediş ödemeleriyle ilgili düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde yer verilen düzenlemelere uygun olarak hazırlanması gerekmektedir.

e) İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin 4.13’üncü maddesinde araç takip sistemi ile ilgili giderlerin yükleniciye ait olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı görülmüştür. Ancak ihaleye katılan isteklilerin, kendisinden beklenen amacı gerçekleştirebilecek şekilde tali nitelikteki araç takip sistemine ilişkin maliyeti belirleyerek teklifine yansıtmasının mümkün olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.