idarece Sözleşme Tasarısının maddesinde yapılan düzenlemelerin tip sözleşme tasarısının dipnotuna uygun şekilde yapıldığı  nitekim maddesinin dipnotunda bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır hallerinde aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun maddesine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilecektir açıklamaları çerçevesinde idarenin söz konusu maddeyi düzenlediği ve bentlerinde sayılan hallerin ağır aykırılık halleri olarak belirlendiği ve bu aykırılıkların bir sefer bile oluşması durumunda yapılan düzenleme çerçevesinde sözleşmenin idarece feshedileceğinin düzenlendiği belirlenmiştir Cezalara ilişkin düzenlemelerin idarenin takdir yetkisi dahilinde olduğu, tekliflerin eşit şartlarda verilmesi ve sağlıklı teklif verilmesine engel oluşturmadığı hk

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

1.      a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
2.      b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25’inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

 

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükümleri yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin yüzde 0,5 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 5’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

Ancak, yüklenici işe başladığı gün itibariyle demirbaş listesinde adı geçen tüm malzemeleri, çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak temin etmek zorundadır ve idareye bilgi vermekle yükümlüdür. İdarenin onaylamadığı kalite, nicelik ve nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat müteahhit firmaya geri iade edilecektir. İade edilen malzemeler müteahhit firma tarafından istenilen özelliklerde idarenin belirlediği süre içerisinde tekrar getirilecektir.
          Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri kontrol teşkilatı üyeleri ve muayene ve kabul komisyonunca her gün düzenli olarak denetlenecektir. Bu denetlemeler sonucu tutulan tutanaklar idarenin ilgili personeli ve yüklenici yetkilisi tarafından imza altına alınacaktır. Firma temsilcisinin tutanakları imzalamaması belirlenen eksiklik veya hatalar üzerindeki sorumluluğunu kaldırmaz. Bu tutanaklar aylık muayene kabul raporlarında kullanılmak üzere saklanacak muayene kabul raporlarına esas olacaktır. Bu tutanaklarda belirlenecek eksiklik ve hataların tespiti durumunda firmaya aşağıdaki cezalar uygulanır.

Alttaki ceza bentlerinde geçen Yemek öğünü; Normal Yemek veya Diyet Yemek veya Normal Kahvaltı veya Diyet Kahvaltı veya Ara Öğünü ifade eder. Aşağıda belirtilmeyen ancak sözleşme, idari ve teknik şartnamede belirtilen hususlara aykırılıkların tespit edilmesi halinde ve her aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin %0,5 (Bindebeş)’i oranında ceza kesilecektir.

1. a) Yemek öğününün hiç çıkmamasının tespit edilmesi durumunda o günkü rasyon miktarı kadar yemek öğünü dışarıdan aldırılarak bedeli yüklenici firma tarafından ödenecektir. Ayrıca sözleşme bedelinin % 0,5’si (binde beş) firmanın hakedişinden ceza olarak kesilecektir. Yukarıda belirtilen durum bir ay içerisinde üç gün tekrarlandığı takdirde idare 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye etmeye yetkilidir. Sözleşmenin bu sebeple feshi halinde yüklenici idareden herhangi bir nam altında hiçbir hak ve tazminat talebinde bulunamaz.
2. b) Yemek öğünü numunelerinin 72 (yetmiş iki) saat süreyle muhafaza edilmemesinin ya da analize gönderilen yemek öğünü numunelerinin bozuk çıkmasının tespit edilmesi durumunda her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) oranında firmanın hakedişinden ceza olarak kesinti yapılacaktır. Bu durum bir ayda üç kez tekrarlandığı takdirde idare 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye etmeye yetkilidir. Sözleşmenin bu sebeple feshi halinde yüklenici idareden herhangi bir nam altında hiçbir hak ve tazminat talebinde bulunamaz.
3. c) Yemek öğün çeşitlerinden herhangi birinin eksik verilmesinin tespit edilmesi durumunda her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) oranında firmanın hakedişinden kesilecektir.
4. d) Yemek öğünlerinde teknik şartnamede belirtilen gramajların eksik uygulandığının ya da dağıtılan yemeklerin porsiyonlanmasının eksik gramajla yapıldığının tespit edilmesi durumunda her bir çeşit ve her gün için sözleşme bedelinin % 0,5 (binde beş) oranında ceza kesintisi yapılacaktır.
5. e) Yemek öğünlerinin uygun pişiriminde olmamasının ya da olması gerekenden soğuk veya sıcak olmasının ya da renk, tat, kokusunun uygun olmamasının ya da yemek öğününün zamanında çıkmamasının tespit edilmesi durumunda her gün için sözleşme bedelinin % 0,5 (binde beş) oranında ceza olarak firmanın hakedişinden kesilecektir.
6. f) Yemek öğünlerinde kullanılan yiyecek maddelerinin gerekli sağlık ve hijyenik koşulları sağlamadığının ya da gıda ile ilgili mevzuat hükümlerine uyulmadığının ya da yemek öğünlerinin içerisinden yabancı cisim çıkmasının tespit edilmesi durumunda her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) oranında firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
7. g) Yemek pişirilmesinde kullanılan demirbaş, makine, araç-gereç ve ekipmanın temizliğinin teknik şartnamede belirtilen hükümlere ve hijyenik koşullara uygun olmadığının tespit edilmesi durumunda her gün için sözleşme bedelinin % 0,5 (binde beş) oranında firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
8. h) Yemek hizmetinin yapıldığı yerlerin temizlik hizmetlerinin teknik şartnamede belirtilen hükümlere uygun yapılmadığının ya da Mutfak logar ve süzgeçlerinde veya tuvalet ve lavabolarında meydana gelen tıkanıklıkların giderilmemesinin ya da yemek pişirme, dağıtım ve bulaşık yıkama işlerinin teknik şartnameye uygun yapılmadığının ya da boya ve onarım işlerinin yapılmadığının ya da ilaçlama işlerinin usulüne uygun yapılamadığının tespit edilmesi durumunda gerekli şartlar yerine getirilinceye kadargeçecek her gün için sözleşme bedelinin % 0,5 sini (binde beş) firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
9. i) İdarece verilecek ya da yüklenicinin kendisince temin edilecek demirbaş, makine, araç-gereç ve ekipmanın eksiksiz olarak sürekli çalışır durumda bulundurulmasının ya da arızalanma ve arızanın onarımının uzaması durumunda derhal yedeğinin getirilmemesinin ya da bakımlarının zamanında yapılmamasının tespit edilmesi durumunda gerekli şartlar yerine getirilinceye kadar geçecek her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’ini (binde beş) firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
10. j) Yüklenici, sözleşme bitiminde kendisine teslim edilen demirbaş, makine, araç-gereç ve ekipman ile hizmetin yapıldığı yerleri teslim aldığı şekilde iade edildiği belgelenmeden kesin hakediş düzenlenemez ve bu belgelendirmeyi yapana kadar geçecek her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
11. k) Yüklenicinin kendisine teslim edilen demirbaş, makine, araç-gereç ve ekipmanı üçüncü şahıslara devretmesi veya satmasının tespit edilmesi durumunda bu demirbaş, makine, araç-gereç ve ekipmanın piyasa değeri karşılığı bedeli ve parça başına sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) oranında firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
12. l) Firma idare onayı olmaksızın yemekhaneler ve mutfaklarda tadilat ve değişiklik yaparsa bu mekanların eski haline getirilmesi için gerekecek tüm masraf firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
13. m) Teknik Şartnamede belirtildiği halde idarenin onayı alınmadan işlem yapıldığının tespit edilmesi veya teknik şartnamede belirtilen hükümlere uyulmaması durumunda sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) oranında firmanın hakedişinden ceza olarak kesilecektir.
14. n) Personel eğitiminin yeterli sıklıkta ve uygun olarak yapılmadığının tespit edilmesi durumunda sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesecektir.
15. o) Yüklenici tarafından idare personeli ve hastalar için pişirilen yemek idarenin onayı olmadan dışarı götürülmez. Bu durumun tespit edilmesi durumunda sözleşme bedelinin % 0,5 (binde beş) oranında firmanın ilk hak edişinden ceza olarak kesilecektir.
16. p) İşçilerin iş kanunu, iş güvenliği mevzuatı ile sözleşme ve eklerinde belirtilen çalışma koşullarına aykırı çalıştığının ya da personelin portör muayenesinin uygun yapılmadığının ya da işçi kıyafetlerinin zamanında teslim edilmediğinin ya da istenilen belgelerin zamanında tamamlanmadığının tespit edilmesi durumunda bu eksiklikler giderilene kadar geçecek her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’i (binde beş) firmanın hakedişinden ceza olarak kesecektir.
17. r) İşçilerin işyerinde bulunmamasının tespit edilmesi durumunda her kişi her gün için sözleşme bedelinin 0,5’i (binde beş) oranında herhangi bir sebeple (rapor vb.) personelin gelmemesi halinde belirtilen özelliklere sahip personel sağlanmadığı her kişi her gün için sözleşme bedelinin 0,5’i (binde beş) firmanın hakedişinden ceza olarak kesecektir. Ayrıca eksik çalıştırılan her kişi her gün için yürürlükte bulunan asgari ücret (SGK işveren payı, işsizlik sigortası primi) üzerinden yol parası ile varsa Asgari Ücretin yüzde fazlası dikkate alınarak hesaplanacak miktar yüklenicinin istihkakından kesilecektir.
18. s) Yeterli güvenlik önleminin alınmaması, hastaneye ait alan ve demirbaş malzemelerinin itinalı bir şekilde kullanılmaması, hata, noksan ve kusurlu işlemler sebebiyle 3. şahıslara karşı ve Hastane donanımına, kapılara, duvarlara, asansörlere, zemin ve eşyalara vereceği hasar, zarar ve ziyan yüklenici tarafından karşılanacaktır. Meydana gelen zarar ve hasarın, temin edilemez veya yenilenemezse idare masrafları yükleniciye ait olmak üzere gerekli işlemi yapar ve masrafları yüklenicinin hakedişinden keser. Bu hususta hastane idaresinin tutacağı tutanak esas alınacaktır.
19. t) Sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek tek taraflı olarak sözleşmenin feshine neden olan yüklenici, idarenin doğacak zararını tazmin ile yükümlüdür.

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

          16.1.2. 16.1.1’nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin yüzde 0,5 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanun’un 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemeleri bulunmaktadır.

 

Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 16.1.1’inci maddenin (a) ve (b) bendinde yemek öğününün hiç çıkmamasının tespit edilmesi durumu ve yemek öğünü numunelerinin 72 (yetmiş iki) saat süreyle muhafaza edilmemesi şeklindeki aykırılık durumları düzenlendiğinden, madde metni içerisinde bu durum bir ayda üç kez tekrarlandığı takdirde idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedileceği ve sözleşmenin feshedilerek hesabın genel hükümlere göre tasfiye edileceğinin düzenlendiği belirlenmiştir.

 

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesine ilişkin 26 nolu dipnotun 3’üncü bendinde “işin özelliği gereği, sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir: İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin (bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.) tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların (bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır.)’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilecektir. Ancak (bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır) hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

 

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde, yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği, sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25’inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi hallerinde ise, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedileceği ve sözleşmenin feshedilerek hesabın genel hükümlere göre tasfiye edileceği hüküm altına alınmıştır.

 

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri, ihale dokümanında yapılan düzenlemeler ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, idarece Sözleşme Tasarısının yukarıda aktarılan 16’ncı maddesinde yapılan düzenlemelerin, tip sözleşme tasarısının dipnotuna uygun şekilde yapıldığı,  nitekim 16’ncı maddesine ilişkin 26 nolu dipnotun 3’üncü bendinin son cümlesinde “(bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır) hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilecektir.” açıklamaları çerçevesinde idarenin söz konusu maddeyi düzenlediği ve (c),….(t) bentlerinde sayılan hallerin ağır aykırılık halleri olarak belirlendiği ve bu aykırılıkların bir sefer bile oluşması durumunda yapılan düzenleme çerçevesinde sözleşmenin idarece feshedileceğinin düzenlendiği belirlenmiştir. Cezalara ilişkin düzenlemelerin idarenin takdir yetkisi dahilinde olduğu, tekliflerin eşit şartlarda verilmesi ve sağlıklı teklif verilmesine engel oluşturmadığı anlaşılmıştır.

Toplantı No     : 2020/002

Gündem No     : 15

Karar Tarihi      : 15.01.2020

Karar No          : 2020/UH.II-82