İsteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemlerini dikkate alarak hazırlayacakları ve maliyetlerini, ihale dokümanı kapsamında yer verilen birim fiyat tariflerine, mahal listelerine, “poz özeti mahal listesi icmali” başlıklı belgeye ve sathi kaplama yapılacak yollar ile bitümlü sıcak karışım yapılacak yollara ilişkin enkesitlere göre hesaplayabilecekleri ve İdari Şartname’nin 12’nci maddesi düzenlemeleri uyarınca tekliflerini hazırlamak için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etme sorumluluğunun isteklilere ait olduğu göz önünde bulundurulduğunda Özel Teknik Şartname’nin 2, 3 ve 4’üncü maddelerinde bahsi geçen kurumların alt yapı projelerine ilişkin bilgilerin ihale dokümanı kapsamında yer almamasının isteklilerin maliyetlerini belirlemelerine ve teklif sunmalarına engel olmadığı

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayat Org. ve Danış. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/529349 İhale Kayıt Numaralı “Gaziantep İl Sınırları İçerisinde; Asfalt Kaplama Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 25.11.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziantep İl Sınırları İçerisinde; Asfalt Kaplama Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Hayat Org. ve Danış. San. Tic. Ltd. Şti.nin 19.11.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.11.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.11.2020 tarih ve 53716 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.11.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1882 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde “İstekliler Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunu yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerdir.” düzenlemesinin yer aldığı, asfalt plentinin Gaziantep ili sınırları içerisinde kurulu olmasına yönelik düzenlemenin ihalede rekabeti engeller nitelikte olduğu, ayrıca asfalt plentinin inşaat mahalline olan uzaklığının isteklilerin teklifini doğrudan etkileyebilecek bir maliyet unsuru olduğu, inşaat mahalline yakın ve kurulu asfalt plenti olan isteklilerin diğer isteklilere göre avantajlı konuma geçeceği, bahsi geçen düzenlemenin haksız rekabete yol açtığı ve mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

2) İhalenin kısmi teklife açık olmamasının ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği gibi mevzuata da aykırı olduğu,

3) İhale konusu işin projesinin bulunmadığı, imalatların yapılacağı yerler ile asgari teknik bilgilerin ihale dokümanında yer alması gerektiği, birim fiyat teklif cetvelindeki miktarların herhangi bir projeye dayanmaksızın tahminlere dayalı olarak belirlendiği, nerede uygulanacağı belli olmayan imalat detaylarının bulunduğu, imalatların nerede yapılacağına ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı,

4) Özel Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 46.10’uncu maddesinde “Yüklenici firma idarenin istediği ekip ve ekipmanı sağlamak zorundadır. İdare işin yoğunluğuna göre ekip ve ekipman sayısını arttırabilir. İdare yazılı olarak talep ettikten en geç 2 gün sonra yüklenici firma idarenin talep ettiği ekip ve ekipmanı sağlamak zorundadır. Sağlamadığı her ekipman için ayrıca ceza uygulanacak olup günlük 5.000 TL para cezası kesilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme uyarınca ilave ekip ve ekipmandan kaynaklanan maliyet artışının idare tarafından karşılanıp karşılanmayacağının belirsiz olduğu, ayrıca idarenin hangi ekip ve ekipmanı talep edeceği bilinmeden en geç iki gün içerisinde temin şartının yükleniciye tek taraflı olarak sorumluluk yüklediği bu belirsizliğin mevzuata aykırı olduğu,

5) Özel Teknik Şartname’nin  yer verilen maddelerinde “2. Her türlü imalat sırasında,

diğer kurumlara ait tesislere ( Tedaş, Telekom, Doğalgaz, Gaski, Süperonline, TCDD hatlarına, sulama kanalları v.b.) verilen zararlardan ve üçüncü şahıslar ile arazi sahiplerine verilen zarar ve ziyandan yüklenici sorumlu olacaktır. Bu kurumlarla irtibatı sağlamak yüklenici sorumluluğunda olup tüm yazışma ve görüşmeler yüklenici tarafından yapılacaktır.

3.Yapım çalışmalarına başlanmadan evvel Yüklenici su, elektrik, gaz, telefon ve benzeri idarelere müracaat ederek inşaata hafriyat sahası dahilinde bu tesislerden herhangi birinin mevcut bulunup bulunmadığını soracak, bulunduğu taktirde tesisat bakımından riayet edeceği direktifleri alacak ve buna aynen uyacaktır. Müteahhit bu tesislerin bulunduğuna dair alacağı cevapların suretlerini işin kontrol teşkilatına ibraz edecektir.

4.Gaski, Telekom, Süperonline, Tedaş, Doğalgaz, TCDD v.b. gibi kurumlara ait yer altı tesislerinin rogar ve ızgara kapaklarının muhafazasından ve sürekli kapalı tutulmasından ve her türlü kaza risklerine karşı güvenlik altında tutulmasından yüklenici sorumludur.” düzenlemelerinin yer aldığı, madde metinlerinde bahsedilen kurumların alt yapı projelerinin belli olmamasının maliyet kalemlerini doğrudan etkileyeceği, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

6) Yaklaşık maliyet ve teklifler dikkate alındığında iddialarının desteklendiğinin görülebileceği, dolayısıyla ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci ve 2’nci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci fıkrasında “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,…izleyen günden itibaren başlar…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir…” hükmü,

26.10.2020 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “İstekliler Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunu yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerdir.” düzenlemesi,

Anılan İlan’ın 10’uncu maddesinde “Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendindeki düzenlemesinden, idareye şikayet başvuru süresinin ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvuruların süresinde yapılıp yapılmadığı yönünden inceleneceği, anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, söz konusu Yönetmelik’in 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

26.10.2020 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde yer verilen düzenleme ile İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde yer verilen düzenleme, İhale İlanı’nın 10’uncu maddesinde yer verilen düzenleme ile İdari Şartname’nin 20’nci maddesinde yer verilen düzenlemelerin aynı düzenlemeler olduğu tespit edilmiştir.

İtirazen şikâyet başvurusunda dile getirilen 1’inci ve 2’nci iddiaların farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihin, ihalenin ilan tarihi olan 26.10.2020 tarihi olduğu, 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesine göre söz konusu iddiaların ilk ilan tarihini izleyen 10 gün içinde, en geç 05.11.2020 tarihine kadar idareye yapılacak şikâyet başvurusunda dile getirilmesi gerekirken, başvuru sahibinin bahsi geçen iddiaları, 19.11.2020 tarihinde yapmış olduğu şikâyet başvurusuna konu ettiği ve bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, başvuru sahibinin 1’inci ve 2’nci iddialarının süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Ön proje :Belli bir yapının kesin ihtiyaç programına göre; gerekli arazi ve zemin araştırmaları yapılmadan, bilgilerin halihazır haritalardan alındığı, çevresel etki değerlendirme ve fizibilite raporları dahil elde edilen verilere dayanılarak hazırlanan plân, kesit, görünüş ve profillerin belirtildiği bir veya birkaç çözümü içeren projeyi… İfade eder.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhalelerde uyulması zorunlu hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…c) Arsa temin edilmeden, mülkiyet, kamulaştırma ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye çıkılamaz. İhale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön veya kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Uygulama projesi bulunan işlerde anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihale yapılması zorunludur. Ancak, doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan işlerde ön veya kesin proje üzerinden, her türlü onarım işleri ile işin yapımı sırasında belli aşamalarda arazi ve zemin etütleri gerekmesi veya uygulamada imar ve güzergâh değişikliklerinin muhtemel olması nedenleriyle ihaleden önce uygulama projesi yapılamayan, bina işleri hariç, işlerde ise kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Bu işlerin uygulama projesi yapılabilen kısımlar için anahtar teslimi götürü bedel, uygulama projesi yapılamayan kısımlarda ise her bir kalem iş için birim fiyat teklif almak suretiyle ihale yapılabilir. Arsa temini, mülkiyet ve kamulaştırma işlemlerinin tamamlanması şartı, baraj ve büyük sulama, içmesuyu isale hattı, enerji nakil hattı, trafo, trafo merkezleri, şalt tesisleri, kaptajlar, su depoları, karayolu, liman ve havaalanı, demiryolu, petrol ve doğalgaz boru hattı projelerinde aranmaz…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktarların tespiti” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Yaklaşık maliyet hesabına esas miktarların tespiti için öncelikle aşağıda yer alan çalışmaların yapılması gereklidir:

a) Arazi ve zemin etüdünün yapılması; uygulama projesi üzerinden anahtar teslimi götürü bedel teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde arazi ve zemin etüt çalışmalarının; ön ve/veya kesin proje üzerinden birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde ise, mümkün olan arazi ve zemin etüt çalışmalarının yapılmış olması zorunludur.

b) Proje zorunluluğu; bina işlerinde uygulama projesi, diğer işlerin uygulama projesi yapılabilen kısımları için uygulama projesi, yapılamayan kısımları için kesin proje; doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan işler ile ihale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ise ön ve/veya kesin projenin hazırlanması ve yaklaşık maliyetin söz konusu projelere dayanılarak hesaplanması gerekir.

c) Mahal listesi hazırlanması; ön, kesin veya uygulama projelerine dayalı olarak, işin bünyesindeki imalat kalemlerinin adını ve yapılacağı yerleri gösteren ve yaklaşık maliyetin hazırlanmasına esas teşkil eden mahal listeleri hazırlanır.

ç) Metraj listelerinin hazırlanması; ihale konusu işe ait proje ve mahal listelerindeki ölçü ve tariflere göre işin bünyesine giren imalatların hangi kısımda ve ne miktarda yapılacağının belirlenmesi amacıyla; anahtar teslimi götürü bedel teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde iş kalemi ve/veya iş grubu, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde ise iş kalemi şeklinde metraj listeleri düzenlenir.

d) Birim fiyat ve imalat tariflerinin hazırlanması; Ön ve/veya kesin projeye dayalı olarak birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde, idareler, iş kaleminin adını, yapım şartlarını, ölçü yeri ve şeklini, birimini, birim fiyata dahil ve hariç unsurları ihtilafa meydan vermeyecek biçimde teknik olarak açıklayan birim fiyat tarifleri hazırlar…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntıları ve şartları ile projesini de kapsayan teknik şartnameler hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teklif ve sözleşme türünün tespitinde uyulması gereken hususlar” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. Yapım işlerinde arsa temin edilmeden, mülkiyet, kamulaştırma ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye çıkılmayacaktır. Arsa temini, mülkiyet ve kamulaştırma işlemlerinin tamamlanması şartı, baraj ve büyük sulama, içmesuyu isale hattı, enerji nakil hattı, trafo, trafo merkezleri, şalt tesisleri, kaptajlar, su depoları, karayolu, liman ve havaalanı, demiryolu, petrol ve doğalgaz boru hattı projelerinde aranmaz.

46.2. İhale konusu yapım işinin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği yapım işleri ile doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan yapım işlerinde ön veya kesin proje üzerinden, her türlü onarım işleri ile işin yapımı sırasında belli aşamalarda arazi ve zemin etütleri gerekmesi veya uygulamada imar ve güzergâh değişikliklerinin muhtemel olması nedenleriyle ihaleden önce uygulama projesi yapılamayan, bina işleri hariç, yapım işlerinde kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir.

46.3. İdarelerin teklif birim fiyat üzerinden ihaleye çıkılmasını öngördükleri durumlarda; söz konusu usule göre ihaleye çıkılmasına karar verilmesine ilişkin objektif gerekçeleri açık ve net olarak ortaya koymaları ve bu hususu teklif türünün belirlenmesine ilişkin standart formda (Standart Form-KİK001.3/Y) belirtmeleri gereklidir. İşin yapımı sırasında belli aşamalarda arazi ve zemin etüdü gerektirmesi nedeniyle teklif birim fiyat usulüne göre ihaleye çıkılmasına karar verilen hallerde hangi tür arazi ve zemin etütlerinin işin yapımı aşamasında yapılması gerektiği konusunda detaylı bilgi de standart formun gerekçe bölümünde yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamındaki birim fiyat teklif cetveli aşağıda yer verildiği şekilde düzenlenmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 5’inci maddesinde, ihale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön veya kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabileceği,

Anılan Yönetmelik’in 9’uncu maddesinde, ön ve/veya kesin proje üzerinden birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde, mümkün olan arazi ve zemin etüt çalışmalarının yapılmış olmasının zorunlu olduğu,

İhale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön ve/veya kesin projenin hazırlanması ve yaklaşık maliyetin söz konusu projelere dayanılarak hesaplanması gerektiği,

Ön, kesin veya uygulama projelerine dayalı olarak, işin bünyesindeki imalat kalemlerinin adını ve yapılacağı yerleri gösteren ve yaklaşık maliyetin hazırlanmasına esas teşkil eden mahal listelerinin hazırlanacağı,

İhale konusu işe ait proje ve mahal listelerindeki ölçü ve tariflere göre işin bünyesine giren imalatların hangi kısımda ve ne miktarda yapılacağının belirlenmesi amacıyla; birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde iş kalemi şeklinde metraj listelerinin düzenleneceği,

Ön ve/veya kesin projeye dayalı olarak birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde, idarelerin, iş kaleminin adını, yapım şartlarını, ölçü yeri ve şeklini, birimini, birim fiyata dahil ve hariç unsurları ihtilafa meydan vermeyecek biçimde teknik olarak açıklayan birim fiyat tariflerini hazırlayacakları hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 46’ncı maddesinde, ihale konusu yapım işinin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği yapım işleri ile doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan yapım işlerinde ön veya kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabileceğine yönelik açıklamalara yer verilmiştir.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, “Teklif Türünün Belirlenmesine İlişkin Form” başlıklı standart form, birim fiyat tariflerine, mahal listelerine, “poz özeti mahal listesi icmali” başlıklı belge, birim fiyat teklif cetveline ve sathi kaplama yapılacak yollar ile bitümlü sıcak karışım yapılacak yollara ilişkin enkesitlere ihale işlem dosyası ve ihale dokümanı kapsamında yer verildiği görülmüştür.

“Teklif Türünün Belirlenmesine İlişkin Form” başlıklı standart form incelendiğinde, ihale konusu işe ait proje türünün ön proje olarak belirlendiği ve itirazen şikayete konu ihalenin teklif birim fiyat üzerinden ihale edilmesi “Gaziantep il sınırları içerisinde ihtiyaç duyulam bölgelerde BSK(Bitümlü Sıcak Karışım), Sathi Kaplama vb. imalatlar yapılacak olup söz konusu imalatların miktarı arazinin durumuna göre değişiklik gösterebilecektir. Bahsi geçen imalatlar ile ilgili uygulama projesi bulunmadığından ve imalatlar değişkenlik göstereceğinden işin teklif birim fiyat üzerinden ihale edilmesi gerekmektedir.” gerekçesine yer verildiği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu iş kapsamında gerçekleştirilmesi öngörülen 40 adet iş kalemine ve söz konusu iş kalemlerine ilişkin ölçü ile miktar bilgilerine yer verildiği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında yer alan “Yapılması Planlanan Bsk İşleri Mahal Listesi” başlıklı belge(Ek-1) incelendiğinde, ihale konusu işin gerçekleştirileceği ilçeler ile ilçelerdeki yollara ilişkin bilgilere, gerçekleştirilecek asfaltın genişliği, uzunluğu ve yol durumuna ilişkin bilgilere yer verildiği,

“Yapılması Planlanan Sathi Kaplama İşleri Mahal Listesi” başlıklı belge(Ek-2) incelendiğinde, ihale konusu iş kapsamında gerçekleştirilecek sathi kaplama işlerinin uygulanacağı ilçeler ile ilçelerdeki yollara ilişkin bilgilere ve gerçekleştirilecek sathi kaplamanın mesafe ile genişlik bilgilerine yer verildiği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında yer alan “Poz özeti mahal listesi icmali” başlıklı belge incelendiğinde, söz konusu belgede birim fiyat teklif cetvelinde düzenlenen iş kalemlerine, iş kalemlerinin poz numaralarına ve işin uygulanması aşamasında iş kalemlerinin gerçekleştirilmesi planlanan yerlere ilişkin bilgilere yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile tespitler bir arada değerlendirildiğinde, idarece gerçekleştirilen ihale dokümanı düzenlemelerinde, işin bünyesindeki imalat kalemlerinin adını ve yapılacağı yerleri gösteren mahal listelerine, imalatların hangi kısımda ve ne miktarda yapılacağının belirlenmesi amacına yönelik olarak birim fiyat teklif cetveli ile “Poz özeti mahal listesi icmali” başlıklı belgeye ve iş kaleminin adını, yapım şartlarını, ölçü yeri ve şeklini, birimini, birim fiyata dahil ve hariç unsurları teknik olarak açıklayan birim fiyat tariflerine yer verildiği görülmüş olup başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır.

3) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde “23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.

23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli idareye süresinde bildirmediği veya iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;

ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir. Bu cezalar, yüklenicinin cezalı çalıştığı süre içerisinde yukarıdaki yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde de uygulanır.

23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.

23.4. Yüklenici, işe başlama tarihinden itibaren aşağıda cinsi, çeşidi, adedi ve kapasitesi belirtilen makine, teçhizat ve ekipmanı iş programına uygun olarak iş yerinde bulundurmak zorundadır.

Yüklenici, Ana ekipman listesinde yer alan makine, teçhizat ve ekipmanlar ile Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentinden herhangi birinin kiralık olması halinde noter onaylı kira sözleşmesini; kendi malı olması halinde ise ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu sözleşme öncesinde İdaremize sunacaktır…” düzenlemesi,

Özel Teknik Şartname’nin 16’ncı maddesine “Yüklenici her şantiye sahasında, imalatların uygun şekilde yapılması ve kontrolü için işin başından sonuna dek sözleşmede istenmiş teknik personeli gerekli tüm teçhizat ve ekipmanı ile birlikte hazır bulunduracaktır. Sözleşme tasarısında istenmiş teknik personelin iş süresince iş programına uygun olarak her gün iş başında bulundurulmasını sağlamak yüklenicinin sorumluluğunda olup, teknik personelin iş başında bulundurulmadığının tespit edildiği her gün için sözleşmede ön görülmüş ceza  takip eden ilk hakedişten kesilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 45’inci maddesinde “…Yüklenici firma idarenin istediği sayıda yama ekibini kuracaktır. İdare istediği zaman ekip sayısını arttırabilir.

Sathi kaplama ekibi en az 4 tane kurabilecek düzeyde olması gerekmektir. Ayrıca mekanik ekibi en az 10 tane olacaktır. İdare bu sayıları istediği zaman azaltıp arttırabilir. Yüklenici bunu sağlamak zorundadır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Cezai Şartlar” başlıklı 46’ncı maddesinde “…10.Yüklenici firma idarenin istediği ekip ve ekipmanı sağlamak zorundadır. İdare işin yoğunluğuna göre ekip ve ekipman sayısını arttırabilir. İdare yazılı olarak talep ettikten en geç 2 gün sonra yüklenici firma idarenin talep ettiği ekip ve ekipmanı sağlamak zorundadır. Sağlamadığı her ekipman için ayrıca ceza uygulanacak olup günlük 5.000 TL para cezası kesilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 23’üncü maddesinde, ihale konusu işin uygulanması aşamasında idarece belirlenecek iş programına göre iş yerinde bulundurulması istenilen teknik personelin sayı ve niteliği ile yine iş yerinde bulundurulması istenilen makine, teçhizat ve ekipmanın cinsi, çeşidi, adedi ve kapasitelerine yönelik düzenlemelere,

Özel Teknik Şartname’nin 45’inci maddesinde, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılmak üzere en az 4 tane sathi kaplama ekibi, en az 10 tane mekanik ekibi ile idarenin belirleyeceği sayıda yama ekibinin istekli tarafından kurulabileceği ve idarenin ekip sayılarında değişiklik kararı alabileceğine yönelik düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 23’üncü maddesi düzenlemelerinde ihale konusu iş kapsamında iş yerinde bulundurulması gerekli görülen teknik personel ile makine, teçhizat ve ekipmanın sayı ile niteliklerine ilişkin bilgilere, Özel Teknik Şartname’nin 45’inci maddesinde, iş kapsamında hizmetine ihtiyaç duyulan sathi kaplama ekibi, mekanik ekibi ve yama ekibine ilişkin bilgilere yer verildiği dikkate alındığında ihale dokümanı düzenlemelerinin iş kapsamında çalıştırılması planlanan personel, makine, teçhizat ve ekipman yönünden herhangi bir belirsizliğe yol açmadığı gibi iş kapsamında çalıştırılacak ekip sayısının artırılması durumunda oluşacak maliyetlere ilişkin ödemelerin hakkedişler kapsamında gerçekleştirileceği değerlendirilmektedir.

Diğer yandan isteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemlerini dikkate alarak hazırlayacakları ve maliyetlerini, ihale dokümanı kapsamında yer verilen birim fiyat tariflerine, mahal listelerine, “poz özeti mahal listesi icmali” başlıklı belgeye ve sathi kaplama yapılacak yollar ile bitümlü sıcak karışım yapılacak yollara ilişkin enkesitlere göre hesaplayabilecekleri, idarece yapılacak hakediş ödemelerinin de yüklenici tarafından gerçekleştirilen işler neticesinde düzenlenen hakediş raporları dikkate alınarak yapılacağı göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı anlaşılmaktadır.

4) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi,

Özel Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde “Her türlü imalat sırasında, diğer kurumlara ait tesislere (Tedaş, Telekom, Doğalgaz, Gaski, Süperonline, TCDD hatlarına, sulama kanalları v.b.) verilen zararlardan ve üçüncü şahıslar ile arazi sahiplerine verilen zarar ve ziyandan yüklenici sorumlu olacaktır. Bu kurumlarla irtibatı sağlamak yüklenici sorumluluğunda olup tüm yazışma ve görüşmeler yüklenici tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 3’üncü maddesinde “Yapım çalışmalarına başlanmadan evvel Yüklenici su, elektrik, gaz, telefon ve benzeri idarelere müracaat ederek inşaata hafriyat sahası dahilinde bu tesislerden herhangi birinin mevcut bulunup bulunmadığını soracak, bulunduğu taktirde tesisat bakımından riayet edeceği direktifleri alacak ve buna aynen uyacaktır. Müteahhit bu tesislerin bulunduğuna dair alacağı cevapların suretlerini işin kontrol teşkilatına ibraz edecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 4’üncü maddesinde “Gaski, Telekom, Süperonline, Tedaş, Doğalgaz, TCDD v.b. gibi kurumlara ait yer altı tesislerinin rogar ve ızgara kapaklarının muhafazasından ve sürekli kapalı tutulmasından ve her türlü kaza risklerine karşı güvenlik altında tutulmasından yüklenici sorumludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 5’inci maddesinde, ihale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön veya kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 46.3’üncü maddesinde, idarelerin teklif birim fiyat üzerinden ihaleye çıkılmasını öngördükleri durumlarda; söz konusu usule göre ihaleye çıkılmasına karar verilmesine ilişkin objektif gerekçeleri açık ve net olarak ortaya koymaları ve bu hususu teklif türünün belirlenmesine ilişkin standart formda (Standart Form-KİK001.3/Y) belirtmeleri gerektiğine yönelik açıklamalara yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin 12’nci maddesinde, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin isteklinin sorumluluğunda olduğu ve tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığının kabul edileceğine yönelik düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

İhale işlem dosyası kapsamında yer alan “Teklif Türünün Belirlenmesine İlişkin Form” başlıklı standart form incelendiğinde, ihale konusu işe ait proje türünün ön proje olarak belirlendiği ve itirazen şikayete konu ihalenin teklif birim fiyat üzerinden ihale edilmesi “Gaziantep il sınırları içerisinde ihtiyaç duyulan bölgelerde BSK(Bitümlü Sıcak Karışım), Sathi Kaplama vb. imalatlar yapılacak olup söz konusu imalatların miktarı arazinin durumuna göre değişiklik gösterebilecektir. Bahsi geçen imalatlar ile ilgili uygulama projesi bulunmadığından ve imalatlar değişkenlik göstereceğinden işin teklif birim fiyat üzerinden ihale edilmesi gerekmektedir.” gerekçesine yer verildiği görülmüştür.

İhale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle işin teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği, bu sebeple teklif birim fiyat alınmak suretiyle ön proje üzerinden idarece ihaleye çıkıldığı anlaşılmaktadır.

İsteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemlerini dikkate alarak hazırlayacakları ve maliyetlerini, ihale dokümanı kapsamında yer verilen birim fiyat tariflerine, mahal listelerine, “poz özeti mahal listesi icmali” başlıklı belgeye ve sathi kaplama yapılacak yollar ile bitümlü sıcak karışım yapılacak yollara ilişkin enkesitlere göre hesaplayabilecekleri ve İdari Şartname’nin 12’nci maddesi düzenlemeleri uyarınca tekliflerini hazırlamak için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etme sorumluluğunun isteklilere ait olduğu göz önünde bulundurulduğunda Özel Teknik Şartname’nin 2, 3 ve 4’üncü maddelerinde bahsi geçen kurumların alt yapı projelerine ilişkin bilgilerin ihale dokümanı kapsamında yer almamasının isteklilerin maliyetlerini belirlemelerine ve teklif sunmalarına engel olmadığı anlaşılmaktadır.

5) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların Şekil Unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez .” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin, yaklaşık maliyet ve teklifler dikkate alındığında iddialarının desteklendiğinin görülebileceği, ancak ihalenin iptal edilmesi gerektiğine yönelik iddiasının  idareye şikâyet başvurusunda ve idare kararında yer almadığı tespit edildiğinden, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, anılan iddiaya ilişkin olarak başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.