BAŞVURU SAHİBİ:

Karas Altyapı İnşaat Ticaret Anonim Şirketi – Barankaya İnş. Hafriyat Taahhüt Akaryakıt Maden Gıda San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İZSU),

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/424021 İhale Kayıt Numaralı “Seferihisar İlçesi İçmesuyu İnşaatı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İZSU) tarafından 28.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Seferihisar İlçesi İçmesuyu İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Karas Altyapı İnşaat Ticaret Anonim Şirketi – Barankaya İnş. Hafriyat Taahhüt Akaryakıt Maden Gıda San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 04.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.12.2020 tarih ve 58125 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/2093 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonunun 18.11.2020 tarihli kararı ile, tekliflerinin pilot ortak Karas Altyapı İnşaat Ticaret Anonim Şirketinin büyük ortağı İlker Kürüm’e ait T.C. kimlik numarasının teklif dosyası kapsamında bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan bilginin sundukları imza sirkülerinde bulunduğu, kaldı ki İdari Şartname’nin 31.2. maddesi düzenlemesi kapsamında eksikliğin teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmadığı ve idarece tamamlatılması gerektiği,

Yaptıkları şikayet başvurusu üzerine idarenin değerlendirme dışı bırakma gerekçesini değiştirdiği, bu kez şirketin son ortaklık durumunun %60 Barış Kara, %40 Kerem Aras olduğu ve son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazeteleri’nin sunulmadığının gerekçe olarak gösterildiği, anonim şirketlerde pay devrinin sicil gazetesine işlenmesi gibi bir zorunluluk bulunmadığı, kaldı ki son durumun vergi beyannamesi ekindeki “Kar Dağıtım Tablosu”ndan açıkça görüldüğü ve idarece de bu durumun tespit edildiği iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve  değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.” hükmü,  

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mülga : RG: 25/1/2017-29959

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri…” düzenlemesi,  

İdari Şartname’nin 31’inci maddesinde “31.2 Teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde İdarece belirlenen sürede bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak İdare tarafından iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayanların teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir.

31.3. Bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak, verilen süre içinde isteklilerce sunulan belgelerin ihale tarihinden sonraki bir tarihte düzenlenmesi halinde, bu belgeler, isteklinin ihale tarihi itibarıyla ihaleye katılım şartlarını sağladığını tevsik etmesi durumunda kabul edilecektir.” düzenlemesi,

 Kamu İhale Genel Tebliği’nin ihale tarihinde yürürlükte olan 10/A maddesinde ise ““İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale komisyonunun 18.11.2020 tarihli kararı ile başvuru sahibi ortak girişimin teklifi “…pilot ortak olan Karas Altyapı İnşaat Ticaret A.Ş.’nin teklif dosyasında İdari Şartname’nin 7.1 maddesine göre sunduğu Ticaret Sicil Gazetelerinde firmanın büyük hissedarına ait T.C. kimlik bilgilerine ulaşılamadığı ve dolayısı ile kamu kurum ve kuruluşlarından yasaklılığı sorgulanamadığı..” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı,

Başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararda ise “Yapılan inceleme sonunda, sonunda ihale aşamasında sunulan söz konusu ortaklıkta pilot ortak olan Karas Altyapı İnş. Tic. A. Ş.’ ne ait ticari sicil gazetelerinden

• 06.01.2020 tarih 9987 sayılı gazetede isim değişikliğine gittiği ve daha önceden Nazmi Kürüm İnş. Turz. San. ve Tic. A.Ş. olduğu;
• Şirketin büyük hissedarın 03.01.2018 tarih 1053 sayılı gazetede İlker Kürüm olduğu;
• Firmaya ait sunulan diğer ticari sicil gazetelerinden ihale komisyonunun büyük hissedar olan İlker Kürüm’e ait T.C. kimlik numarasının bulunmadığı tespit edilmiştir.

Dolayısı ile ihale komisyonunun ihale mevzuatının özellikle, ihaleye katılamayacak olanların tespiti ile yasak fiil ve davranışlar neticesinde oluşacak sorumluluğun belirlenmesine yönelik hükümleri bakımından ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 30.5 maddesine istinaden zorunlu olan ” Kamu Kurum ve Kuruluşlarından yasaklılık kontrolü yapılamamıştır” tespiti doğrulanmıştır.

Karas Altyapı İnş. Tic. A. Ş. & Barankaya İnş. Haf. Taah. Akary. Mad. Gıda San. Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin ihale aşamasında sunduğu diğer belgelerin incelenmesine devam edilmiş ve Karas Altyapı İnş. Tic. A. Ş. nin sunmuş olduğu Serbest Yeminli Mali Müşavir onaylı bilanço ve gelir tablolarında Nazmi Kürüm İnş. Turz. San. ve Tic. A.Ş. nin büyük hissedarı olan İlker Kürüm’ün imza sirküleri ve T.C. kimlik numarasının bulunduğu görülmüştür.

İncelenen bu belgeler üzerinde, kurum ortaklarına ve yönetim kurulu üyeleri listesinde hisse dağılımının %60 Barış KARA ve %40 Kerem ARAS olduğunun belirtildiği ancak Karas Altyapı İnş. Tic. A. Ş.nin sunmuş olduğu 03.01.2020 tarih 9992 sayılı,06.01.2020 tarih 9987 sayılı ve 07.02.2019 tarih 9762 sayılı, ticaret sicil gazetelerinde bu ortaklıklara ait herhangi bir bilgi olmadığı tespit edilmiştir. Dolayısıyla ortaklık durumlarının son durumunu gösteren ticaret sicil gazete yada gazetelerinin sunulmadığı görülmüş ve Yeminli Mali Müşavir onaylı bilanço ve gelir tablolarında belirtilen bu son ortaklıklara ait herhangi bir bilgiye rastlanmamıştır.

Dolayısı ile Karas Altyapı İnş. Tic. A. Ş. & Barankaya İnş. Haf. Taah. Akary. Mad. Gıda San.Tic. A.Ş. nin ihalede sunmuş olduğu belgeler, şikayet dilekçesinde ve eklerinde yer alan kararlar incelendiğinde Nazmi Kürüm İnş. Turz. San. Ve Tic. A.Ş. nin büyük hissedarının T.C. kimlik numarasının tespit edilememesinden dolayı elenmesinin doğru olmadığından bahsedilse de bilanço belgelerini incelememiz sonucunda şirketin isim değişikliği ile beraber ihale tarihinden önce ortaklarının da değiştiği ancak İdari şartnamenin Madde 7 – İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlığı altında yer alan 7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

……

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

……

maddesine istinaden ihale aşamasında son ortaklık durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi’ni sunmadığı tespit edilmiş ve değerlendirilme dışı bırakılması gerektiği fikrine varılmıştır. Şikayet dilekçesinde yer alan “Ayrıca 30.09.2020 tarihinde 31260 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliği 10/A maddesindeki değişiklikte, mevcut duruma açıklık getirmiş, yargı makamlarının yerleşik hale gelen kararları mevzuata aktarılmıştır. Gerçekten de .ancak, bu bilgileri göstermek üzere teklif ekinde sunulan belgelerde T.C. kimlik numaralarının beyan edilmemesi veya beyan edilen T.C kimlik numaralarının teyit edilememesi durumunda teklif bu gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmaz. ” ifadelerinin ihale tarihinden (28.09.2020) sonra resmi gazetede yayımlandığı tespit edildiğinden bu ihaleyi kapsamadığı görülmüştür.

Sonuç olarak, açıklanan nedenlerden dolayı şikayet başvurusu haklı bulunmamıştır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından, şirketin sermaye yapısına ilişkin olarak 03.01.2018 tarihli ve 9486 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin sunulduğu, ortakların T. F. Kürüm, Z. Kürüm ve İ. E. Kürüm olduğu, ortaklık oranlarına ilişkin bilgi bulunmadığı,

Teklif kapsamında sunulan 2019 yılına ilişkin kurumlar vergisi beyannamesi ekinde “Kar Dağıtım Tablosu’nda ise hisse oranlarının %60 Barış Kara ve %40 Kerem Aras şeklinde gözüktüğü, başvuru sahibinin de itirazen şikayet dilekçesinde ortaklık yapısını bu şekilde olduğuna dair iddiaya yer verildiği, ortaklık yapısının son durumuna ilişkin başkaca bir belge bulunmadığı görülmüştür.

Başvuru sahibi ortak girişimin teklifinin, pilot ortağı Karas Altyapı İnş. Tic. Anonim Şirketinin ortaklık oranlarının son durumunu gösterir Ticaret Sicili Gazetesi ve/veya muteber başka belge sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Anılan isteklinin teklif dosyasında mali yeterlik kriterini tevsiken sunulan 2019 yılı kurumlar vergisi beyannamesi ekindeki tabloda iki ortak (%60 Barış Kara ve %40 Kerem Aras bilgisi olduğu görülmekle birlikte mali yeterlik için sunulan belgelerin 20.05.2020 tarihinde oluşturulduğu, ihalenin ise 28.09.2020 tarihinde gerçekleştirildiği dikkate alındığında, söz konusu belgelerin son durumu gösterir belge olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

İsteklilerin limited şirket statüsüne sahip tüzel kişi olması halinde tüzel kişiliğin ortaklık yapısına ilişkin son durumu göstermek üzere ticaret sicil gazetelerinin sunulması gerektiği, anonim şirketlerde pay değişikliklerinin tescil ve ilan zorunluluğu bulunmadığından ortaklık yapısının ihale tarihi itibarı ile son durumu yansıtıp yansıtmadığı hususunun tüzel kişiliğin pay defteri üzerinden tespiti gerekmektedir. Başvuru sahibi tarafından, ilgili mevzuat ve doküman düzenlemelerine göre tüzel kişiliğin ortaklık yapısını tevsik etmek üzere teklif dosyasında Ticaret Sicil Gazeteleri’nin sunulduğu, bu gazetelere göre ortaklık yapısının üç kişiden (T. F. Kürüm, Z. Kürüm ve İ. E. Kürüm) müteşekkil olduğu görülmektedir.

Bu itibarla, başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyasında sunulan Ticaret Sicil Gazeteleri’nde yer alan ortaklık yapısının son durumu yansıtıp yansıtmadığı hususunda oluşan tereddüdün giderilebilmesi için idare tarafından anılan istekliden pay defterlerinin istenilerek değerlendirme yapılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

Yapılan incelemede, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan KİK032.0/Y numaralı “Sunulmayacak Belgeler Tablosu” standart formunda konusuna göre İdari Şartnamenin ilgili maddelerine atıf yapıldığı, idarece istekli olabileceklere verilen ihale dokümanı kapsamındaki “Sunulmayacak Belgeler Tablosu”nda ise Ticaret Sicili Bilgilerine ilişkin satır oluşturularak bu satırda teyit kriteri olarak bilhassa anonim şirketlerde ortaklık bilgilerine ulaşılmasına imkan sağlamayan “Mersis numarası” ifadesine yer verildiği görülmüştür.

Bu kapsamda, isteklilerin ortaklarına ve yöneticilerine ait bilgilerin tevsiki amacıyla birbirlerinden farklı belgelere ilişkin beyanda bulunduğu, bazı isteklilerce tablonun bahse konu kısmına mersis ve vergi kimlik numarasının yazılmasıyla yetinildiği ve pay defteri ve/veya Ticaret Sicili Gazetelerinin ayrıca sunulmadığı, limited şirket statüsündeki ortak girişimin mersis numarası ve ortaklık yapısını gösterir mersis sorgulama çıktısı sunmasına rağmen Ticaret Sicili Gazetelerini sunmadığından bahisle değerlendirme dışı bırakıldığı, aynı durumdaki anonim şirketlerin ise geçerli teklif olarak kabul edildiği, dolayısıyla idarece verilen söz konusu tablonun istekliler nezdinde tereddüt oluşturduğu anlaşılmıştır.

Bahse konu durumun, idarece hazırlanan doküman düzenlemesinden kaynaklandığı göz önünde bulundurulduğunda, idarece, teklif dosyasında “Sunulmayacak Belgeler Tablosu”nu kullanan isteklilerden anonim şirket statüsünde bulunanlar (Rast Madencilik A.Ş., Lef Yapı İnşaat Telekomünikasyon ve Ticaret A.Ş., Gelişim İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret A.Ş.) bakımından tüzel kişiliğin ortaklık yapısına ilişkin bilgilerin 4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 37’nci maddesinde belirtilen bilgi eksikliği kapsamında pay defterleri istenilmek suretiyle değerlendirme yapılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyasında sunulan Ticaret Sicil Gazeteleri’nde yer alan ortaklık yapısının son durumu yansıtıp yansıtmadığı hususunda oluşan tereddüdün giderilebilmesi için idare tarafından anılan istekliden pay defterlerinin istenilerek değerlendirme yapılması, ayrıca, teklif dosyasında “Sunulmayacak Belgeler Tablosu”nu kullanan isteklilerden anonim şirket statüsünde bulunanlar bakımından tüzel kişiliğin ortaklık yapısına ilişkin bilgilerin 4734 sayılı Kanun’un 37’nci maddesinde belirtilen bilgi eksikliği kapsamında pay defterlerinin istenilerek değerlendirme yapılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.