Yapım işinde iş programının oldukça gerisinde kalarak işi süresinde bitiremeyen ve kendisine verilen cezalı çalışma süresinde de herhangi bir çalışma yapmadığı belirlendiği için yapım işi sözleşmesi feshedilen yüklenicinin İdareye verdiği kesin teminatın güncellenmeden gelir kaydedilmesi ve iş artışı kararı nedeniyle 4 numaralı hakedişten kesilen ek kesin teminatın da gelir kaydedilmemesi neticesinde kamu zararına sebebiyet verilmesi
Kamu İdaresi Türü Belediyeler ve Bağlı İdareler
Yılı 2017
Dairesi 7
Karar No 278
İlam No 33
Tutanak Tarihi 11.10.2018
Kararın Konusu İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar
________________________________________
Kesin Teminatın Gelir Kaydedilmemesi:
“… Parkı Düzenlemesi Yapım işinde iş programının oldukça gerisinde kalarak işi süresinde bitiremeyen ve kendisine verilen cezalı çalışma süresinde de herhangi bir çalışma yapmadığı belirlendiği için yapım işi sözleşmesi feshedilen yüklenicinin İdareye verdiği kesin teminatın güncellenmeden gelir kaydedilmesi ve iş artışı kararı nedeniyle 4 numaralı hakedişten kesilen ek kesin teminatın da gelir kaydedilmemesi neticesinde kamu zararına sebebiyet verilmesi ile ilgili olarak yapılan incelemede;
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20 nci maddesinde ;
“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
- a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
- b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir”,
Aynı Kanun’un “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22 nci maddesinde;
“…, 20 nci maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir.
19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir. …”,
hükümleri yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca, işin feshedilmesi durumunda yüklenicinin kesin ve ek teminatının yükleniciden güncellenerek tahsil edilmesi gerekmektedir. Yine tahsil edilen ek kesin teminatlarında gelir kaydedilmesi gerekmektedir.
Söz konusu işte yüklenici iş programının gerisinde kalarak işi süresinde bitirememiş, kendisine verilen cezalı çalışma süresinde de herhangi bir çalışma yapmamış, bu nedenle yapım işi idare tarafından 08.12.2017 tarihinde feshedilmiş ancak yüklenicinin idareye verdiği kesin teminat güncellenmeden gelir kaydedilmiş ve iş artışı kararı nedeniyle 4 numaralı hakedişten kesilen ek kesin teminat gelir kaydedilmemiştir.
Her ne kadar “… Parkı Düzenlemesi Yapım” işinde; iş programının oldukça gerisinde kalarak işi süresinde bitiremeyen ve kendisine verilen cezalı çalışma süresinde de herhangi bir çalışma yapmadığı belirlendiği için yapım işi sözleşmesi feshedilen yüklenicinin İdareye verdiği kesin teminatın güncellenmeden gelir kaydedilmesi ve iş artışı kararı nedeniyle 4 numaralı hakedişten kesilen ek kesin teminatın da gelir kaydedilmemesi neticesinde … TL kamu zararına sebebiyet verilmiş ise de, söz konusu kamu zararının 27.04.2018 tarih ve … numaralı muhasebe işlem fişi belgesi ile yüklenicinin idaredeki alacağından kesinti yapılmak suretiyle mahsuben tahsil edildiği görüldüğünden, konu hakkında ilişilecek bir husus kalmadığına oy birliğiyle karar verildi.