Yüklenici tarafından operatörün sebep olduğu hataların yol açacağı arızalarda dahil ücretsiz teknik destek sunulmasını öngören düzenlemenin, idarece operatör olarak istihdam edilen personelin sebep olduğu hatalardan kaynaklanan arızalara ilişkin maliyetin de davacıya yüklenmesi sonucunu doğuracağından teklif verenler için ek bir külfet oluşturabileceği, bu külfetin de önceden öngörülemeyen ve teklif verenler açısından maliyet unsuru olarak hesaplanamayacak nitelikte olduğu, bu hâliyle şartname’nin ilgili hükmünün istekli olabilecekler açısından tereddüt yaratabileceği hk (Danıştay Kararlı)

 ihalesine ilişkin olarak Onur Tıbbi Malzeme Gıda Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 23.11.2022 tarihli ve 2022/UH.II-1454 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

…

 gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

“… Temyize konu Mahkeme kararı, dava konusu Kurul kararının davacının Teknik Şartname’nin 7.3., 8.10., 8.17., 10.4. maddelerine ilişkin iddialarının reddine dair kısmı bakımından incelendiğinde: … Temyizen incelenen kararın bu kısmı usul ve hukuka uygun olup temyiz dilekçesinde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bu kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

…

…

İhale dokümanında yer alan kuralların, tekliflerin hazırlanması, değerlendirilmesi ve sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir tereddüt veya çelişkiye yol açmaması gerekmektedir. Aksi takdirde ihalelerde, saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik ilkelerinin gerçekleştiğinden ve hukukî belirlilik, öngörülebilirlik ve hukukî güvenlik ilkelerinin sağlandığından bahsedilmesi mümkün değildir. Uyuşmazlık konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartname düzenlemelerinden, yüklenici firmanın cihazları kullanacak elemanlara eğitim vereceği, ayrıca firmanın cihazların kesintisiz işlerliğinin sağlanması için periyodik replasmanı gereken parçalar ile herhangi bir arıza halinde(kullanım veya periyodik bakım sırasında veya herhangi bir başka nedenle operatörün sebep olduğu hataların yol açacağı arızalar dâhil) onarım ve gerekli orijinal yedek parça temini dâhil her türlü teknik destek hizmetini ücretsiz olarak vereceğinin öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu durumda, öngörülebilirlik ve belirlilik ilkelerine aykırı bu düzenlemeye karşı yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair dava konusu Kurul kararında bu yönüyle hukuka uygunluk, davanın reddi yönündeki İdare Mahkemesi kararında hukukî isabet bulunmamaktadır.

1) Davacının temyiz isteminin kısmen reddine,

3) Davacının temyiz isteminin kısmen kabulüne,

şeklindeki ifadelere yer verilerek Teknik Şartname’nin 7.2 maddesine yönelik itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin kısmı yönünden mahkeme kararının bozulmasına ve bu kısım yönünden dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

1- Kamu İhale Kurulunun 23.11.2022 tarihli ve 2022/UH.II-1454 sayılı kararının başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin değerlendirmeleri içeren kısmının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.