İHALE’de EK KESİN TEMİNAT

….. Belediyesince ihale sözleşmesi feshedilen “….. Yapım İşi”ne ilişkin …. İş Ortaklığı’nın verdiği kesin teminat ve ek kesin teminatların güncelleme yapılmadan gelir kaydedilmesi hususu sorgu konusu edilmiştir.

İdare ile Yüklenici arasında akdedilen ….. tarihli sözleşmenin “Sözleşmenin feshine ilişkin şartlar” başlıklı 26 ncı maddesinde;

“Sözleşmenin idare veya yüklenici tarafından feshedilmesine ilişkin şartlar ve sözleşmeye ilişkin diğer hususlarda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümleri uygulanır.”,

4735 sayılı Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20 nci maddesinde;

“… b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”,

“Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22 nci maddesinde;

“… 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir.

Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir.

Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez. …”,

“Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde;

“Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

… f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek. …”,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin feshi ve tasfiye durumları” başlıklı 47’nci maddesinde de;

“… (2) İdare aşağıda belirtilen hallerde sözleşmeyi fesheder;

… b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanun’un 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. …

… (5) 4735 sayılı Kanun’un 19, 20 ve 21 inci maddelerine göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar endekse göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir. …”

Hükümleri yer almaktadır.

……

ihale sözleşmesinde yer alan yükümlülüklerin yüklenici tarafından yerine getirilip getirilmediğinin tespiti, tespiti halinde uygulanacak cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin süreçleri birim amiri sıfatıyla takip eden kişi olması nedeniyle sorumluluğu bulunmaktadır. Ayrıca, sözleşmenin feshi kararı ile verilen teminatların güncellenmeden gelir kaydedilmesi işlemine onay vermesi nedeniyle Belediye Başkan Yardımcısının da oluşan kamu zararından sorumluluğu bulunmaktadır. Bu nedenle, söz konusu sözleşmenin feshine ilişkin onay verme ve teminatın güncellenmesine ilişkin yazının gereğinin yapılmasından onay mercii sıfatıyla diğer sorumlu olan Belediye Başkan Yardımcısı ile harcama yetkilisi birlikte sorumludur kararı

İhale Yargı kararlarını www.ihalekik.com sitemizden takip edebilirsiniz